Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 6 декабря 2019 г. N Ф07-12426/19 по делу N А21-8528/2018

06 декабря 2019 г.

Дело N А21-8528/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 декабря 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Щуриновой С.Ю., судей Бобарыкиной О.А., Кустова А.А.,

рассмотрев 02.12.2019 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Янтарьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 28.03.2019 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2019 по делу N А21-8528/2018,

установил:

Открытое акционерное общество "Янтарьэнергосбыт", адрес: 236005, Калининград, ул. Дарвина, д. 10, ОГРН 1083925011422, ИНН 3908600865 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с исками к садоводческому некоммерческому товариществу "Южный", адрес: 236011, Калининград, уд. Дзержинского, ОГРН 1033904502972, ИНН 3907035089 (далее - Товарищество), о взыскании 469 570 руб. 88 коп. задолженности за электроэнергию за январь - март 2018 года, 25 813 руб. 29 коп. неустойки (делу присвоен N А21-8528/2018), о взыскании 173 314 руб. 96 коп. задолженности за электроэнергию за апрель 2018 года, 7152 руб. 84 коп. неустойки (делу присвоен N А21-10003/2018).

Требования по указанным делам объединены в одно производство, делу присвоен номер N А21-8528/2018.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Янтарьэнерго", адрес: 236022, Калининград, Театральная ул., д. 34, ОГРН 1023900764832, ИНН 3903007130 (далее - Сетевая организация).

К производству приняты встречные требования Товарищества к Обществу о признании неправомерным использования прибора учета в ТП-705 в качестве расчетного при определении потребленной Товариществом электроэнергии по договору от 20.09.1993 N 945.

Требования Общества о взыскании с Товарищества 45 367 руб. 54 коп. долга за электроэнергию за июнь, июль 2018 года, 1686 руб. 87 коп. неустойки (дело N А21-13569/2018), объединены в одно производство с требованиями по делу N А21-8528/2018; делу присвоен номер N А21-8528/2018.

Общество неоднократно уточняло исковые требования, окончательно определив их размер, просило взыскать с Товарищества долг за январь - апрель, июнь, июль, сентябрь 2019 года в сумме 578 376 руб. 54 коп., неустойку в сумме 125 397 руб. 70 коп. Уточненные требования приняты судом.

Решением суда первой инстанции от 28.03.2019, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2019, с Товарищества в пользу Общества взыскано 243 196 руб. 54 коп. задолженности, 46 260 руб. 86 коп. неустойки и 7018 руб. государственной пошлины. Во взыскании остальной части иска отказано. Обществу из федерального бюджета возвращено 4246 руб. 50 коп. государственной пошлины. Встречные исковые требования Товарищества удовлетворены. С Общества в пользу Товарищества взыскано 6000 руб. расходов по государственной пошлине.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права, а также на несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит вынесенные решение и постановление отменить, принять по делу новый судебный акт - об удовлетворении первоначальных исковых требований в полном объеме и об отказе в удовлетворении встречного иска.

По мнению подателя жалобы, судами ошибочно сделан вывод о том, что Обществом в одностороннем порядке изменена расчетная схема, измененная расчетная схема не учитывала балансовую принадлежность сетей и ранее согласованные точки поставки согласно акту разграничения балансовой принадлежности, тогда как Товарищество не оспаривало факт принадлежности ему сетей, идущих от высоковольтных линий Сетевой организации, в связи с чем балансовая принадлежность сетей определена в соответствии с Договором, применяемый Обществом порядок расчетов не нарушает прав Товарищества.

Податель жалобы указывает, что именно по волеизъявлению Товарищества расчет за потребленную электроэнергию производится по счетчику, установленному в ТП-705 и принятому к коммерческому учету Сетевой организацией, поэтому Общество правомерно производит расчеты по указанному счетчику, фиксирующему объем электроэнергии, поступающий на объекты Товарищества. По мнению подателя жалобы, данный счетчик является собственностью Товарищества, поэтому именно Товарищество должно было обратиться в Сетевую организацию для переоформления акта разграничения балансовой принадлежности. Представленные Товариществом сведения об энергопотреблении в заявленный период гарантирующему поставщику не передавались, составлены произвольно, ничем не подтверждены, то есть не отвечают критерию относимости и допустимости доказательств, в связи с чем не могли быть приняты судами для определения размера задолженности Товарищества.

В отзыве на кассационную жалобу Товарищество просит оставить ее без удовлетворения.

Участвующие в деле лица надлежаще извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, между производственным объединением энергетики и электрификации "Калининградэнерго" (энергоснабжающей организацией) и садоводческим обществом "Южный" (абонентом) 20.09.1993 был заключен договор N 945 (далее - Договор) на пользование электрической энергией, согласно которому энергоснабжающая организация обязалась в пределах разрешенной мощности по актам разграничения балансовой принадлежности электроустановок в соответствии с наличием ресурсов отпускать обществу электрическую энергию.

Пунктом 3.2.4 Договора предусмотрено, что фактическая величина потребленной электрической энергии определяется ежемесячно по показаниям электросчетчиков на объектах абонента, а по объектам, на которых отсутствуют приборы учета, согласно акту проверки электрической мощности из расчета работы электроприемников 24 часа в сутки. Абонент принимает меры к ликвидации безучетного потребления электроэнергии.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности от 25.06.2001 (точка присоединения ТП-705) балансовая принадлежность электросетей абонента начинается с изоляторов опор ВЛ-0,4 кВ, проходящей по территории Товарищества. На балансе абонента находятся ответвления от опор ВЛ-0,4 кВ, проходящей по территории Товарищества к вводу объектов (далее - акт разграничения от 25.06.2001).

Из справки Сетевой организации от 25.10.2018 года N ЛЭ/5/9671 следует, что линия электропередачи ВЛ - 0,4 кВ ТП-705 ул. Дзержинского, ул. Муромская, проходящая по территории Товарищества по адресу: Калининград, ул. Дзержинского, находится на балансе Сетевой организации (т.д. 1, л. 134).

С 2005 года по 2018 год Сетевая организация по заявкам Товарищества проводила проверки вновь установленных индивидуальных приборов учета электроэнергии и принимала их к расчетам в целях заключения прямых договоров энергоснабжения с членами Товарищества.

Согласно акту Сетевой организации от 29.11.2006 N 3990 Товариществу предписано заказать проект электроснабжения по установке общего расчетного учета на Товарищество и установить общий расчетный учет на Товарищество согласно разрешенной мощности с отключающим устройством.

Как следует из акта Сетевой организации от 01.07.2009 N 5306 расчеты с Товариществом с 01.07.2009 будут производиться по схеме: из показаний прибора учета N 45002977 в ТП-705 вычитается энергопотребление бытовых абонентов с открытыми лицевыми счетами по сведениям ЦМРО (согласно приложению N1 к акту). До 01.07.2009 расчеты производятся согласно Договору с учетом приложений N 1, 2: расчеты по мощности прекращаются с 01.07.2009.

В соответствии с дополнительным соглашением от 16.08.2011 к Договору с 01.01.2012 сторонами договора являются Общество (гарантирующий поставщик) и Товарищество.

Из письма Общества от 19.07.2018 и ведомостей электропотребления следует, что расчеты с Товариществом производятся по общему прибору учета, установленному в ТП-705, за минусом расхода субабонента - открытого акционерного общества "Калининградгазификация" (прямой договор с гарантирующим поставщиком) и расхода индивидуальных жилых домов (членов и не членов Товарищества), собственники которых заключили прямые договоры с гарантирующим поставщиком.

По состоянию на март 2018 года Обществом заключено 99 договоров энергоснабжения с членами Товарищества, в апреле 2018 года - 108 договоров, в мае 2018 года - 132 договора.

Наличие у Товарищества задолженности по оплате электрической энергии за январь - апрель, июнь, июль, сентябрь 2018 года послужило основанием для обращения Общества в арбитражный суд с настоящим иском.

Товарищество ввиду несогласия с размером требований и со схемой расчетов гарантирующего поставщика, обратилось в суд со встречным иском, в котором просило признать неправомерным использование прибора учета, установленного в ТП-705, в качестве расчетного при определении потребленной Товариществом электроэнергии по Договору.

Согласно акту осмотра прибора учета электроэнергии с измерительными трансформаторами от 05.03.2019, составленному Обществом с участием председателя правления Товарищества, прибор учета N 00871944003004 в ТП-705 (балансовая принадлежность Сетевой организации) пригоден для коммерческих расчетов; является расчетной точкой для Товарищества, к которому подключены: ОАО "Калининграгазификация" (станция катодной очистки), бытовые потребители с открытыми лицевыми счетами, здание правления Товарищества (есть технический прибор учета), уличное освещение (без прибора учета). На балансе Сетевой организации находится воздушная линия электропередачи, проходящая по территории Товарищества; нормативные потери в которой вычитаются из предъявленного Товариществу объема; остальные воздушные линии, подключенные к линии электропередачи Сетевой организации, находятся в долевой собственности абонентов Товарищества (членов Товарищества). Ранее данные линии находились на балансе и обслуживании Товарищества.

Данный акт подписан Товариществом с возражениями, в том числе о том, что расчет по общему прибору учета N 00871944003004 Договором не предусмотрен.

Суды первой и апелляционной инстанций исследовав материалы дела и доводы сторон, согласились с позицией Товарищества и удовлетворили встречный иск, требования Общества по первоначальному иску удовлетворили частично.

Удовлетворяя встречный иск Товарищества, суды исходили из следующего.

Линия электропередачи ВЛ 0,4 кВ ТП-705 по адресу: Калининград, ул. Дзержинского, находится на балансе Сетевой организации и проходит по территории Товарищества. Согласно акту разграничения от 25.06.2001 (точка присоединения ТП-705) балансовая принадлежность электросетей Товарищества определена с изоляторов опор ВЛ-0,4 кВ, проходящей по территории Товарищества. Доказательств того, что акт разграничения балансовой принадлежности сторон изменялся, в материалы дела не представлено.

Суды отклонили доводы Общества о том, что на балансе Товарищества находятся ответвления от опор ВЛ-0,4 кВ, и что Товарищество не оспаривает факт принадлежности ему сетей, идущих от воздушной линии Сетевой организации, указав, что в материалах дела содержатся доказательства, что в собственности Товарищества нет ответвлений от опор, все они принадлежат собственникам участков, подключенных к электролинии ВЛ-0,4 кВт, которая находится на балансе Сетевой организации, что подтверждено письмом последней от 25.10.2018 исх. N ЯЭ/5/8671.

При заключении Обществом прямых договоров поставки электроэнергии с членами Товарищества составлялись акты разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности сторон (с 06.06.2017 по 18.12.2018), согласно которым балансовая принадлежность электросетей потребителей начинается с зажимов проводов на опорах ВЛ-0,4 кВ, проходящей по ул. Дзержинского Товарищества, что влечет сокращение точек поставки по акту разграничения от 26.06.2001.

Головной расчетный прибор учета (счетчик N 00871944003004), установленный в ТП-705, не является собственностью Товарищества, принадлежит Сетевой организации, установлен в принадлежащей ей ТП - 705 и находится за пределами границ балансовой принадлежности Товарищества, которое не имеет к нему доступа.

Общество не представило в материалы дела заявку абонента, согласно которой он изменил порядок расчета потребленной электроэнергии, установленный пунктом 3.2.4 Договора.

Изменение расчетной схемы в 2009 году произведено энергоснабжающей организацией в нарушение прав Товарищества. Измененная расчетная схема не учитывала балансовую принадлежность электрических сетей и ранее согласованные в акте разграничения от 25.06.2001 точки поставки. При изменении расчетной схемы не были определены границы ответственности между Товариществом и иными потребителями Общества (не членами Товарищества), с которыми заключены прямые договоры. Товарищество не имело доступа к показаниям приборов учета таких потребителей, участвующих в расчетной схеме. До 2018 года при расчетах с Товариществом гарантирующий поставщик не вычитал нормативные потери в линии, принадлежащей Сетевой организации.

Суды указали, что при измененной схеме расчетов Общество относит на Товарищество все нормативные и ненормативные потери. При этом Товарищество не приобрело контрольных функций за безучетным и бездоговорным потреблением электроэнергии, поскольку не является собственником линии электропередачи и стороной актов разграничения балансовой и эксплуатационной ответственности сторон в договорных отношениях других потребителей с гарантирующим поставщиком.

При изложенных обстоятельствах суды удовлетворили встречный иск и признали неправомерным использование прибора учета электроэнергии в ТП - 705 в качестве расчетного при определении потребленной Товариществом электрической энергии по Договору.

С учетом удовлетворения требований Товарищества по встречному иску суды пришли к выводу, что размер заявленных к Товариществу исковых требований гарантирующим поставщиком не подтвержден, при этом признали правильными представленные Товариществом сведения об энергопотреблении за заявленный период, указав, что все электросчетчики на объектах Товарищества находятся на опорах линии электропередачи, доступны к осмотру с дорог общего пользования в любое время, что позволяет Обществу своевременно контролировать правильность подаваемых Товариществом данных о потребленной электроэнергии так же, как Общество ежемесячно контролирует показания электросчетчиков потребителей электроэнергии Товарищества, заключивших прямые договоры электроснабжения.

Согласно пункту 3.2.4 Договора фактическая величина потребленной электрической энергии определяется контролером ежемесячно по показаниям установленных на объектах абонента электросчетчиков, записывается в книги учета потребленной электроэнергии каждого потребителя электроэнергии Товарищества и передается Обществу.

Суды пришли к выводу, что с учетом представленных Товариществом сведений о расходе электроэнергии за заявленный период в разрезе потребителей - членов Товарищества, с которыми в соответствующие расчетные периоды еще не были заключены прямые договоры, а также учетом расхода домика правления и уличного освещения, оплате за весь заявленный исковой период подлежало 445 896 руб. 65 коп., из которых оплачено 202 700 руб. 11 коп., следовательно удовлетворению подлежит только сумма долга в размере 243 136 руб. 54 коп.

В связи с частичным удовлетворением требований суды пересчитали размер взыскиваемой неустойки, которая по состоянию на 25.03.2019 составила 46 260 руб. 86 коп. В остальной части требований суды в иске Обществу отказали.

Вместе с тем, судами не учтено следующее.

На основании статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Пунктом 1 статьи 539 ГК РФ определено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

На основании пункта 1 статьи 554 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При этом приоритетным является расчет расхода энергии по приборам учета.

В пункте 3.2.4 Договора стороны предусмотрели, что обязанностью абонента является принятие мер к ликвидации безучетного потребления электроэнергии. В отсутствие приборов учета величина потребленной электрической энергии подлежит определению исходя из мощности энергопринимающих устройств абонента и потребления электроэнергии 24 часа в сутки.

В материалах дела имеются акт от 01.07.2009 N 5306 о проверке прибора учета N 45002977 в ТП - 705 в целях его принятия к расчетам, в котором зафиксирован переход сторон Договора с 01.07.2009 к расчетам по общему прибору учета, подписанный председателем правления Товарищества без каких либо замечаний (т.д. 2, д. 165 - 166), уведомление, направленное Товариществом в адрес Сетевой организации в апреле 2010 года, о том, что с 01.08.2009 Товарищество перешло на учетное потребление электроэнергии по головному прибору учета и произвело вынос индивидуальных приборов учета потребителей на опоры электросети (т.д. 2, л. 155), письмо Товарищества от марта 2010 года, в котором оно просило Сетевую организацию провести поверку головного прибора учета (электросчетчик N 45002977), установленного в РУ - 0,4 кВ ТП - 705 (т.д. 2, л. 156), акт о проверке данного прибора учета от 20.04.2010 N 3309 по заявке абонента (т.д. 2, л. 160), акт замены прибора учета электроэнергии с измерительными трансформаторами от 28.07.2016 N 2965, согласно которому в РУ - 0,4 кВ ТП - 705 счетчик учета электроэнергии N 45002977 заменен на счетчик N 007856025000747 (т.д. 2, л. 159), акт визуальной проверки схемы учета электроэнергии с измерительными трансформаторами от 05.04.2017 N 1583 по заявке абонента (т.д. 2, л. 158) и акт осмотра прибора учета электроэнергии с измерительными трансформаторами от 27.04.2017 N 1899 (т.д. 2, л. 157).

Таким образом, с 2009 по 2017 год стороны Договора производили учет электроэнергии, потребляемой Товариществом, по прибору учета, установленному в ТП - 705.

Все вышеперечисленные документы подписаны председателем правления Товарищества, акты подписаны им без каких-либо возражений.

Суды не дали оценку вышеуказанным доказательствам.

Делая вывод о том, что Общество при переходе от расчетного к учетному способу учета электроэнергии изменило порядок расчета потребленной электроэнергии, установленный пунктом 3.2.4 Договора, суды не указали в чем именно заключалось это изменение, и как переход к учетному способу расчетов как таковой нарушил права Товарищества.

Судами также не принято во внимание, что в соответствии с пунктом 144 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442, приборы учета подлежат установке на границах балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных объектов розничного рынка - потребителей, сетевых организаций. При отсутствии технической возможности установки прибора учета на границе балансовой принадлежности прибор учета подлежит установке в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности.

Таким образом, положения действующего законодательства не запрещают устанавливать приборы учета энергии не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики.

Из материалов дела усматривается, что прибор учета, установленный Сетевой организацией в ТП - 705, учитывает электроэнергию, потребляемую объектами Товарищества начиная с 2009 года. Доказательств ограничения Товариществу возможности доступа к прибору учета материалы дела не содержат. Из общих объемов электроэнергии, учитываемой данным прибором учета, Общество вычитает объемы иных потребителей, имеющих с Обществом прямые договоры, а также потери в сетях Сетевой организации.

Вывод судов о том, что на балансе Товарищества в спорный период отсутствовали ответвления от опор ВЛ-0,4 кВ, также сделан при неполном исследовании обстоятельств дела и представленных доказательств.

Предметом иска Общества по настоящему делу является взыскание с Товарищества задолженности по оплате электрической энергии за январь - апрель, июнь, июль, сентябрь 2018 года.

Акт осмотра прибора учета электроэнергии с измерительными трансформаторами от 05.03.2019, в котором сторонами зафиксировано, что воздушные линии, подключенные к линии электропередачи Сетевой организации, находятся в долевой собственности абонентов Товарищества (членов Товарищества), составлен за пределами искового периода. В этом же акте указано, что ранее данные линии находились на балансе и обслуживании Товарищества.

Данное обстоятельство подтверждается актом о разграничении от 25.06.2001, из которого следует, что на балансе абонента находятся ответвления от опор ВЛ-0,4 кВ, проходящей по территории Товарищества к вводу объектов.

Из имеющихся в материалах дела актов разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности к прямым договорам, заключенным Обществом с потребителями (субабонентами), усматривается, что ответвления от опоры ВЛ-0,4 кВ, проходящей по территории Товарищества до ЩВУ, ЩВУ, ответвление от ЩВУ до ВРУ-0,4 кВ объекта и ВРУ - 0,4 кВ объекта, находятся на балансе и обслуживании субабонента.

Однако, как следует из материалов дела, прямые договоры энергоснабжения с членами Товарищества Обществом заключались поэтапно, по состоянию на март 2018 года было заключено только 99 прямых договора, в апреле 2018 года - 108 договоров, в мае 2018 года - 132 договора.

Таким образом, вывод судов о том, что в соответствующих расчетных периодах на балансе Товарищества не находились ответвления от опор ВЛ-0,4 кВ, проходящей по территории Товарищества к вводу объектов, в отношении которых не были заключены прямые договоры с потребителями, противоречит имеющимся в деле доказательствам.

Из представленных Товариществом отчетов об энергопотреблении за спорные периоды не усматривается, что Товарищество включало в расчет объемов электроэнергии, подлежащей оплате потери в сетях, находившихся на его балансе.

При этом суды признали данные отчеты правильными и на их основании определили размер задолженности за электроэнергию, взысканной с Товарищества в пользу Общества, что нельзя признать обоснованным.

При изложенных обстоятельствах суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты приняты без исследования всех существенных обстоятельств спора, которые входят в предмет исследования и установления судом, исходя из предмета и основания исковых требований (статьи 6, 8, 9, 49, 170 АПК РФ).

Выводы судов сделаны при неполном выяснении обстоятельств, имеющих существенное значение для дела и относящихся к предмету доказывания, вышеуказанные нарушения норм материального права не могут быть устранены судом кассационной инстанции, поскольку для этого требуется установление фактических обстоятельств дела посредством исследования и оценки доказательств.

Указанными полномочиями суд кассационной инстанции в силу требований статьи 287 АПК РФ не наделен, в связи с чем обжалуемые судебные акты согласно пункту 3 части 1 статьи 287, части 1 статьи 288 АПК РФ подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, проверить правильность представленных сторонами расчетов объема потребления электрической энергии и с учетом обстоятельств, установленных при новом рассмотрении дела, разрешить спор при правильном применении норм материального и процессуального права, а также разрешить вопрос о распределении судебных расходов, в том числе по кассационной жалобе.

Руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Калининградской области от 28.03.2019 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2019 по делу N А21-8528/2018 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области.

Председательствующий

С.Ю. Щуринова

Судьи

С.Ю. ЩуриноваС О.А. Бобарыкина А.А. Кустов