Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 7 февраля 2011 г. N Ф05-16204/2010 по делу N А40-38778/2010

г. Москва

07 февраля 2011 г.

N КА-А40/17785-10 Дело N А40-38778/10-127-180

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Летягиной В.А.

судей: Власенко Л.В., Жукова А.В.

при участии в заседании:

от заявителя - Балясова Н.С. по дов. от 1.03.10

от ответчика - не явился, извещен,

рассмотрев 31 января 2011 г. в судебном заседании кассационную жалобу инспекции ФНС России N 33 по городу Москве

на решение от 27 июля 2010 г.

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Кофановой И.Н.

на постановление от 7 октября 2010 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями: Солоповой Е.А., Марковой Т.Т., Сафроновой М.С.

по заявлению ЗАО "Лаборатория Касперского"

о признании недействительным решения

к инспекции ФНС России N 33 по городу Москве

УСТАНОВИЛ:

Решением Инспекции ФНС России N 33 по городу Москве от 30 ноября 2009 года N 16/63 по результатам камеральной налоговой проверки декларации по налогу на добавленную стоимость (НДС) за 2 квартал 2009 года, в отношении ЗАО "Лаборатория Касперского" было отказано в привлечении к налоговой ответственности и доначислен налог на добавленную стоимость (НДС) в сумме 6.342.541 руб. Общество оспорило указанное решение в судебном порядке, ссылаясь на его незаконность и нарушение прав налогоплательщика.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27 июля 2010 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2010 года по делу N А40-38778/10-127-180 заявленные требования удовлетворены.

При этом суды двух инстанций указали, что исходя из системного толкования ст. ст. 170-172 Налогового кодекса Российской Федерации, пропорциональное определение сумм, подлежащих вычету, производится в случае, когда конкретный товар используется как для осуществления операций, подлежащих налогообложению НДС, так и освобождаемых от уплаты данного налога.

В иных случаях, когда товар (работа, услуга) используется только при осуществлении операций, являющихся объектом налогообложения НДС, или напротив освобождаемых от его уплаты, НДС подлежит принятию к вычету в соответствии со ст. ст. 171-172 НК РФ в полном объеме или учету в стоимости товара в соответствии с п. 2 ст. 170 НК РФ.

Не соглашаясь с таким выводом Инспекция ФНС России N 33 по г. Москве обжаловала судебные акты в кассационном порядке, ставя вопрос об их отмене и ссылаясь на неправильное применение судами положений п. 2 ст. 170 НК РФ.

В заседание суда представитель инспекции не явился, жалоба рассмотрена в его отсутствие, о времени и месте рассмотрения жалобы извещен надлежащим образом.

Законность состоявшихся по делу судебных постановлений проверена в кассационном порядке Федеральным арбитражным судом Московского округа.

Оснований для их отмены не найдено.

Как усматривается из решения, инспекция указала, что при осуществлении общехозяйственных операций (операции одновременно связаны со всеми видами реализации) сумма входного НДС, приходящаяся на долю операций, местом которых не признается территория России (экспортные операции), должна учитываться в составе затрат согласно п. 2 ст. 170 НК РФ.

Разрешая спор, суды не согласились с позицией инспекции о том, что применяемый обществом порядок ведения раздельного учета является неправомерным.

Обществу следовало принимать НДС к вычету в той пропорции, в которой операции по реализации товара, подлежали обложению НДС.

Кассационная инстанция согласна с выводами судов, исходя из следующего.

Как установлено судами, основным видом деятельности налогоплательщика является разработка программ для ЭВМ.

Реализация разработанных программ осуществляется тремя способами: реализация экземпляров программ на территории Российской Федерации - операции, признаваемые объектом налогообложения (ст. 146 НК РФ); передача авторских прав покупателям-резидентам Российской Федерации - операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) (ст. 149 НК РФ); передача авторских прав покупателям-нерезидентам Российской Федерации - операции, местом реализации которых не признается территория Российской Федерации (ст. 148 НК РФ) (экспортные операции).

При осуществлении данных видов деятельности общество приобретало товары (работы, услуги), относящиеся ко всем операциям одновременно - "общехозяйственные" расходы (аренда помещений, ремонт и перепланировка арендуемых помещений, приобретение компьютерной техники и т.д.).

Операции по передаче авторских прав покупателям-резидентам включены в перечень освобожденных от налогообложения операций, установленный ст. 149 НК РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 149 НК РФ, в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями данной статьи, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций. Порядок осуществления раздельного учета определен в пункте 4 статьи 170 НК РФ.

Реализация товаров на экспорт не включена в перечень операций, освобождаемых от налогообложения, поэтому положения пунктов 4 статей 149 и 170 НК РФ к экспортным операциям неприменимы. Обязанность организаций вести раздельный учет операций по реализации товаров на экспорт в НК РФ не предусмотрена.

В соответствии с п.4 ст. 170 НК РФ суммы "входного" НДС по "общехозяйственным" расходам, одновременно связанным с осуществлением как облагаемых налогом, так и освобождаемых от налогообложения операций, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам) как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, перечень которых определен ст. 149 НК РФ. Это необходимо для того чтобы можно было достоверно определить к какому виду деятельности относятся те или иные суммы налога.

В данном случае передача авторских прав покупателям - нерезидентам не включена в перечень операций, освобожденных от налогообложения, поэтому положения пунктов 4 статей 149 и 170 НК РФ к таким операциям неприменимы. Обязанность налогоплательщиков вести раздельный учет операций, местом реализации которых территория Российской Федерации не признается, НК РФ не предусмотрена.

Учетной политикой общества, утвержденной приказом исполнительного директора от 31.12.2007, определен порядок ведения раздельного учета сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых, так и освобожденных от налогообложения операций. Согласно данному порядку, суммы "входного" НДС принимаются к вычету либо учитываются в стоимости товаров (работ, услуг) в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

Пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения) в общей стоимости отгруженных товаров (работ, услуг). Соответственно, доля "входного" НДС, приходящаяся на операции, не подлежащие налогообложению (освобожденные от налогообложения), учитывалась в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг).

Оставшаяся сумма "входного" НДС принималась к вычету в соответствии со ст. 172 НК РФ поскольку НК РФ не устанавливает обязанности налогоплательщика вести раздельный учет операций, местом реализации которых, территория Российской Федерации не признается, как это предусмотрено в отношении освобожденных от налогообложения операций (п. 4 ст. 149 НК РФ); не установлен специальный, пропорциональный порядок распределения сумм "входного" НДС приходящихся на долю операций, местом реализации которых, территория Российской Федерации не признается, при осуществлении "общехозяйственных" операций; главой 21 НК РФ не установлено обязанности налогоплательщика учитывать в составе затрат сумму "входного" НДС, приходящуюся на долю операций, местом реализации которых территория Российской Федерации не признается, при осуществлении "общехозяйственных" операций; в соответствии с ч. 3 п.4 ст. 170 НК РФ учету в стоимости товаров (работ, услуг), приобретенных для осуществления облагаемых и освобожденных от налогообложения операций, подлежит только сумма "входного" НДС, приходящаяся на долю освобожденных от налогообложения операций; услуги по аренде помещений, ремонту и перепланировке арендуемых помещений, приобретенная компьютерная техника и т.д. используются заявителем для осуществления облагаемых налогом операций.

При таких данных суды, оценив все представленные по делу доказательства, обоснованно удовлетворили требования налогоплательщика.

Руководствуясь ст. ст.284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 27 июля 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 октября 2010 года по делу N А40-38778/10-127-180 оставить без изменения, кассационную жалобу инспекции ФНС России N 33 по городу Москве - без удовлетворения.

Председательствующий-судья

В.А. Летягина

Судьи

Л.В. Власенко А.В. Жуков