Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 11 июля 2014 г. N Ф05-6013/14 по делу N А40-97780/2013

г. Москва

11 июля 2014 г.

Дело N А40-97780/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 июля 2014 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Шишовой О.А.,

судей Егоровой Т.А., Коротыгиной Н.В.,

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Егоркин М.Н.-доверенность от 08 августа 2013 года;

от ответчика: Шитова О.А.-доверенность N 06-12/78 от 28 января 2014 года;

рассмотрев 07 июля 2014 года в судебном заседании кассационную жалобу

инспекции Федеральной налоговой службы России N 1 по городу Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 19 ноября 2013 года,

принятое судьёй Карповой Г.А.,

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2014 года,

принятое судьями Окуловой Н.О., Нагаевым Р.Г., Солоповой Е.А.

по делу N А40-97780/2013 по заявлению

общества с ограниченной ответственностью "Бизнес центр "Елоховский" (ОГРН: 1067746442587, ИНН: 7709668680)

о признании незаконным решения

к инспекции Федеральной налоговой службы России N 1 по городу Москве (ОГРН: 1047701073860, ИНН: 7701107259),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Бизнес центр "Елоховский" (далее - ООО "Бизнес центр "Елоховский", заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы России N 1 по г. Москве (далее - ИФНС России N 1 по г. Москве, инспекция, заинтересованное лицо, налоговый орган) о признании незаконными решения от 22.03.2013 N 731 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в редакции решения УФНС России по г. Москве от 20.05.2013 N 21-19/049836, требования N 17558 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 25.06.2013, решения от 22.03.2013 N 16683 о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках и от 31.07.22013 N 7714 о взыскании налога, сбора, пени, штрафа за счет имущества налогоплательщика.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19 ноября 2013 года по делу N А40-97780/2013, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2014 года, заявление удовлетворено.

ИФНС России N 1 по г. Москве обратилась в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить и принять новый судебный акт об отказе ООО "Бизнес центр "Елоховский" в удовлетворении заявленных требований.

В кассационной жалобе налоговая инспекция указывает на неправильное применение норм материального и процессуального права.

Представитель ИФНС России N 1 по г. Москве в заседании суда поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель общества в заседании суда кассационной инстанции возражал против доводов кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив доводы кассационной жалобы и отзыва на неё, заслушав объяснения представителей сторон, проверив в соответствии со статьёй 286 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Как установлено судами, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты, удержания, перечисления в бюджет налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, налога на имущество организаций, транспортного налога, налога на доходы физических лиц, единого социального налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2009 по 31.12.2011.

В ходе проверки было установлено, что по соглашению о купле-продаже акций от 10 октября 2011 года, заключённому заявителем (продавец) с компанией "Amando Real Estates LTD" (покупатель, Республика Кипр), продавец передает покупателю обыкновенные бездокументарные акции ОАО "АРЗ-6", составляющие 77,8 % уставного капитала заявителя. В качестве оплаты за акции покупатель обязуется принять на себя обязательства продавца как плательщика (векселедателя) по простому беспроцентному векселю.

Соглашением об отступном от 17 октября 2011 года, заключенным заявителем (заемщик, продавец) с "Amando Real Estates LTD" (заимодавец, покупатель), стороны договорились о прекращении обязательств по договору займа, заключенному ранее, в связи с предоставлением заемщиком займодавцу отступного в виде бездокументарных акций ОАО "АРЗ-6", составляющих 21,43 % в уставном капитале заявителя.

Соглашением об отступном от 10 октября 2011 года между заявителем (заемщик, продавец) и "Amando Real Estates LTD" (заимодавец, покупатель) стороны договорились о прекращении обязательств по договору займа, заключенному ранее, в связи с предоставлением заемщиком займодавцу отступного в виде бездокументарных акций ОАО "АРЗ-6", составляющих 0,65 % в уставном капитале заявителя.

Таким образом, в 2011 году обществом были реализованы компании "Amando Real Estates LTD" акции ОАО "АРЗ-6" в количестве 5 006 580 шт. или 99,92 % уставного капитала за 1 223 022 455,48 руб.

Указанная сумма была отражена обществом в 2011 году в составе доходов, учитываемых при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, что подтверждается регистрами бухгалтерского и налогового учета.

В подтверждение соответствия цены сделки по реализации акций ОАО "АРЗ-6" рыночным ценам общество представило налоговому органу отчет N 04/0911-184Э по состоянию на 26 сентября 2011 года, составленный ЗАО "Городское бюро оценки".

Согласно отчету рыночная стоимость 99,92% пакета акций в количестве 5 006 580 штук составляет 1 323 936 000 руб.

В ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля налоговым органом получен отчет N 10 от 06 марта 2013 года об оценке рыночной стоимости объектов оценки - 100% пакета акций (5 010 656 штук) и 99,92% пакета акций (5 006 580 штук) ОАО "АРЗ-6", находящегося по адресу: г. Москва, Спартаковская пл., д. 16/15 строение 6, составленный оценщиком Успенским Игорем Владимировичем.

Оценочная (рыночная) стоимость реализованных 99,92 % акций ОАО "АРЗ-6" по данным отчета N 10 от 06 марта 2013 года определена в размере 1 717 093 000 руб.

Отклонение цены фактической реализации акций ОАО "АРЗ-6" от расчетной стоимости, определённой по результатам экспертизы (отчёт об оценке N 10 от 06 марта 2013 года) составляет 40,4 %, т.е. превышает предельное 20-процентное отклонение цены, установленное п. 6 ст. 280 НК РФ.

Минимальная цена, подлежащая применению на основании п. 6 ст. 280 НК РФ для целей налогообложения прибыли, определенная с учётом предельного отклонения цен (20 процентов), составляет 1 373 674 400 руб.

Сумма неуплаченного налога на прибыль определена инспекцией в размере 30 130 389 руб. (1 373 674 400 руб. - 1 223 022 455 руб.) * 20%).

По результатам проверки инспекцией составлен акт от 29 декабря 2012 года N 773, в котором зафиксировано, что общество при совершении вышеуказанных сделок, в нарушение требований ст.ст. 40, 280 НК РФ был занижен доход от реализации ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг (акций ОАО "АРЗ-6").

22 марта 2013 года ИФНС России N 1 по г. Москве вынесено решение от N 731 о привлечении к ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в размере 6 026 078 руб., начислены пени в размере 2 932 189 руб., предложено уплатить недоимку в размере 30 130 389 руб., а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Не согласившись с решением инспекции, общество обжаловало его в вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по г. Москве от 20 мая 2013 года N 21-19/049836 решение инспекции оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Указанное обстоятельство послужило основанием для обращения заявителя в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суды обеих инстанций исходили из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящей статьей для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Согласно пункту 14 статьи 40 НК РФ положения, предусмотренные пунктами 3 и 10 настоящей статьи, при определении рыночных цен ценных бумаг применяются с учетом особенностей, предусмотренных главой 25 НК РФ "Налог на прибыль организаций".

Такие особенности при определении рыночных цен ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке, установлены пунктом 6 статьи 280 Кодекса, согласно которому по ценным бумагам, не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, фактическая цена сделки принимается для целей налогообложения, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами, определенными исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, если иное не установлено настоящим пунктом.

В целях настоящей статьи предельное отклонение цен ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в размере 20 процентов в сторону повышения или понижения от расчетной цены ценной бумаги.

В случае реализации (приобретения) ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, при определении финансового результата для целей налогообложения принимается минимальная (максимальная) цена, определенная исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен.

Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в целях настоящей главы федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации.

Из приведенных положений статьи 280 Кодекса следует, что для целей налогообложения применяется расчетная цена необращающихся ценных бумаг.

Основанием для доначисления налога на прибыль на основании ст. 280 Кодекса может являться реализация ценных бумаг по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен.

Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в целях главы 25 Кодекса, утвержден Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.11.2010 N 10-66/пз-н (далее - Порядок).

В соответствии с пунктом 2 Порядка расчетная цена необращающейся на организованном рынке ценной бумаги может быть определена:

- как цена, рассчитанная исходя из существующих на рынке ценных бумаг цен этой ценной бумаги в соответствии с пунктом 4 настоящего Порядка;

- как цена ценной бумаги, рассчитанная организацией по правилам, предусмотренным пунктами 5 - 19 настоящего Порядка;

- как оценочная стоимость ценной бумаги, определенная оценщиком.

Согласно пункту 20 Порядка способы определения налогоплательщиком расчетной цены необращающихся ценных бумаг, установленные Порядком, условия применения налогоплательщиком конкретных способов устанавливаются налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения.

Налогоплательщик вправе избрать любой из перечисленных выше способов определения расчетной цены акций, не обращающихся на организованном рынке, закрепив его в учетной политике (письма Минфина России от 26.04.2011 N 03-03-06/2/73, от 26.04.2011 N 03-03-06/2/69, от 25.04.2011 N 03-03-06/2/69).

На основании пункта 2 указанного Порядка цена акций ОАО "АРЗ-6" для определения расчетной цены для целей налогообложения прибыли была определена обществом как цена ценной бумаги, рассчитанная организацией по правилам, предусмотренным пунктами 5 - 19 Порядка, а не как оценочная стоимость.

Такой порядок закреплён учётной политикой общества от 31 декабря 2010 года (в редакции приказа от 01 сентября 2011 года "Об изменении учётной политики на 2011 год"), которая была представлена в налоговый орган в ходе проверки.

В соответствии с пунктом 9 Порядка расчетная цена необращающейся акции акционерного общества, не указанная в пунктах 6-8 настоящего Порядка, может определяться путем деления стоимости чистых активов общества, рассчитанных в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным приказом Минфина России от 29.01.2003 N 10н и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29.01.2003 N 03-6/пз, уменьшенной на долю чистых активов, которая приходится на размещенные привилегированные акции общества, на общее количество размещенных обществом обыкновенных акций.

Согласно пункту 12 Порядка в случае, если в соответствии с учетной политикой для целей налогообложения налогоплательщик определяет расчетную цену акций согласно правилам пунктов 5-11 настоящего Порядка, и расчетная цена акции, определенная в соответствии с указанными правилами имеет отрицательное значение, соответствующая расчетная цена принимается равной нулю.

Согласно учетной политике общества при определении стоимости продажи ценных бумаг (акций) надлежит использовать расчетную цену, определяемую в соответствии с Приказом ФСФР от 09.11.2010 N 10-66/пз-н. Расчетная цена акций определяется путем деления стоимости чистых активов акционерного общества на общее количество акций.

Размер чистых активов ОАО "АРЗ-6" по состоянию на 30 сентября 2011 года (на последнюю отчетную дату, предшествующую дате совершения сделок) составлял 104 166 тыс. руб., т.е. имелись отрицательные чистые активы.

В связи с тем, что расчетная цена реализованных акций, определенная обществом в соответствии с учетной политикой и п. 12 Порядка равнялась нулю, а цена реализации превысила расчетную цену более чем на 20 %, в налоговую базу по налогу на прибыль была включена фактическая (договорная) цена акций.

В части второй п. 6 ст. 280 НК РФ метод чистых активов, приходящихся на соответствующую акцию, назван частным случаем расчета цены, но единственно определенным, поскольку основан на нормативном правовом акте.

При недостаточности оснований для корректировки фактической цены реализации ценной бумаги и - как следствие - налоговой базы по этой операции по правилам, установленным в п. 6 ст. 280 НК РФ, допустимо осуществить ее на основе условных методов расчета цены, установленных ст. 40 НК РФ.

Показатель величины чистых активов, приходящихся на соответствующую акцию, не может сам по себе оцениваться в качестве единственной величины, определяющей в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях рыночную цену, но оказывает влияние на наиболее вероятную цену, по которой акции могут быть проданы.

Скорректированная расчетная цена акции может быть признана доходом, если исчисленный результат соответствует уровню рыночных цен - наиболее вероятной цене, по которой объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на сумме сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства.

Согласно полученному обществом отчету оценщика от 26.09.2011 N 04/0911-184Э, составленному ЗАО "Городское бюро оценки" для целей залога акций, рыночная цена пакета акций ОАО "АРЗ-6" составляет 1 323 936 000 руб., в то время как согласно спорным сделкам цена реализации составляет 1 223 022 455 руб.

Учитывая данные указанного отчета, обществом была согласована цена реализации акций по сделкам с "Amando Real Estates LTD" по соглашению о купле-продаже акций от 10 октября 2011 года, соглашению об отступном от 17 октября 2011 года и соглашению об отступном от 10 октября 2011 года.

Общество обратилось за проведением экспертизы отчета N 04/0911-184Э от 26.09.2011 об определении рыночной стоимости пакета акций ОАО "АРЗ-6", подготовленного оценщиком Муравиным А.В., в Общероссийскую общественную организацию "Российское общество оценщиков".

Согласно экспертного заключения Общероссийской общественной организации "Российское общество оценщиков" N 915/2013 от 16.05.2013 на Отчет N 04/0911-184Э от 26.09.2011 об определении рыночной стоимости пакета акций ОАО "АРЗ-6" в количестве 5 006 580 штук (99,92% акций общества), подготовленного оценщиком Муравиным А.В., отчет N 04/0911-184Э от 26.09.2011, использованный обществом в качестве ориентира при определении фактической цен реализации ценных бумаг (договорной цены), соответствует требованиям Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации"; Федеральным стандартам оценки; Своду Стандартов оценки Российского общества оценщиков; выводы о рыночной стоимости объекта оценки, изложенные в данном отчете, являются обоснованными.

На основании изложенного, суды обеих инстанций обоснованно указали на то, что вне зависимости от способа определения расчетной цены ценных бумаг (в порядке, определенном учетной политикой общества, или исходя из рыночной стоимости, определенной профессиональным оценщиком) обществом не занижена налоговая база по операциям реализации акций.

Как правильно отмечено судами, заключение комиссии экспертов от 08.11.2012 N 90/12 не опровергает рыночную стоимость пакета акций, приведенную в отчете оценщика от 26.09.2011 N 04/0911-184ЭЮ, и не является надлежащим доказательством рыночной цены акций ОАО "АРЗ-6".

Выводы налогового органа сделаны на основе отчета N 10 от 06 марта 2013 года, полученной в рамках экспертизы, назначенной в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля.

В соответствии с экспертным заключением Общероссийской общественной организации "Российское общество оценщиков" отчёт N 10 от 06 марта 2013 года не соответствует требованиям законодательства, в связи с чем рыночная стоимость объекта оценки, определённая оценщиком Успенским И.В. в отчёте N 10 от 06 марта 2013 года, не может быть признана достоверной.

На основании изложенного, суды, установив, что решение ИФНС России N 1 по г. Москве от 22.03.2013 N 731, основано на данных недостоверной оценки, пришли к обоснованному выводу о незаконности данного решения, а также всех ненормативных актов инспекции, принятых во исполнение этого решения.

Арбитражным судом первой и апелляционной инстанций правильно установлены все юридически значимые обстоятельства по делу, всесторонне исследованы доказательства, им дана оценка в соответствии со статьей 71 АПК РФ, правовые основания для их переоценки у суда кассационной инстанции отсутствуют.

В кассационной жалобе не приведено доводов и доказательств, опровергающих установленные судебными инстанциями обстоятельства и выводы судебных инстанций, как и не приведено оснований, которые в соответствии со статьей 288 АПК РФ могли бы явиться основанием для отмены принятых по делу обжалуемых судебных актов.

Нарушения или неправильного применения норм материального и процессуального права судами не допущено.

При изложенных обстоятельствах оснований для отмены судебных актов не имеется.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 19 ноября 2013 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2014 года по делу N А40-97780/2013 оставить без изменения, кассационную жалобу ИФНС России N 1 по г. Москве - без удовлетворения.

Председательствующий судья

О.А. Шишова

Судьи

Т.А. Егорова Н.В. Коротыгина