Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 мая 2011 г. N Ф05-5442/09 по делу N А40-11495/2008

г. Москва

19.05.2011

N КА-А40/2054-11-Б Дело N А40-11495/08-112-47

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 мая 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Черпухиной В.А.

судей Антоновой М.К., Тетеркиной С.И.

при участии в заседании:

от заявителя Чулковой Л.А., дов. N НК-59 от 22.03.2011

от ответчика Кочкина А.С., дов. N 76 от 28.04.2011

рассмотрев 17.05.2011 г. в судебном заседании кассационную жалобу МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 на решение от 25.03.2009 г. Арбитражного суда г. Москвы принятого судьей Зубаревым В.Г. на постановление от 21.01.2011 г. Девятого арбитражного апелляционного суда принятое судьями Окуловой Н.О., Голобородько В.Я., Кольцовой Н.Н. по заявлению ОАО "Газпром нефть" об обязании возместить НДС к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1, установил:

ОАО "Газпром нефть" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 (далее - Налоговой инспекции) об обязании возместить НДС за период ноябрь 2005 г. в размере 15 564 174 руб. 87 коп. путем зачета в счет предстоящих платежей по НДС по внутренним оборотам.

В качестве третьего лица участие в деле принимает ОАО "Акционерная компания трубопроводного транспорта нефтепродуктов "Транснефтепродукт" (ОАО "АК Транснефтепродукт").

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2009 г. заявленные требования удовлетворены частично: суд обязал налоговый орган возместить заявителю НДС за ноябрь 2005 г. в размере 2 592 026 руб. путем зачета в счет предстоящих платежей по НДС по внутренним оборотам, в удовлетворении остальной части требований отказал.

Отказывая в удовлетворении требований, суд исходил из того, что применение к рассматриваемым операциям по реализации услуг по транспортировке нефти налоговой ставки 18 % не соответствует налоговому законодательству, поскольку на момент оказания услуги товар был помещен под таможенный режим экспорта.

Удовлетворяя требования, суд учел, что согласно справке соотношения счетов-фактур и грузовых таможенных деклараций на дату счетов-фактур были оформлены лишь часть ВГТД. Суд признал, что налоговый орган необоснованно отказал в возмещении НДС в размере 2 592 026,95 руб. по счетам-фактурам N N 1082, 1320, 1561, 1759, 1973.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2009 г. названное решение суда изменено: отменено в части обязания Налоговой инспекции возместить ОАО "Газпром нефть" НДС за ноябрь 2005 г. в размере 2 592 026,95 руб. путем зачета в счет предстоящих платежей по НДС по внутренним оборотам, в удовлетворении требования в данной части отказано, отменено в части возврата ОАО "Газпром нефть" из федерального бюджета госпошлины в размере 24 460 руб. 13 коп., в остальной части решение суда оставлено без изменения.

Суд апелляционной инстанции согласился с позицией суда первой инстанции, указав, что заявитель неправомерно принимал к вычету суммы НДС на основании счетов-фактур, выставленных ОАО "АК "Транснефтепродукт" с указанием налоговой ставки 18 %.

Отменяя решение суда первой инстанции и отказывая в удовлетворении требования заявителя о возмещении НДС в сумме 2 592 026,95 руб., суд апелляционной инстанции исходил из того, что заявитель не представил документального подтверждения факта прямой связи ГТД, указанных в справке соотношения данных актов приема (сдачи) и грузовых таможенных деклараций, со спорными счетами-фактурами.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 01.02.2010 г. указанное постановление апелляционной инстанции оставлено без изменения.

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.04.2010 г. отказано в передаче данного дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора.

26.08.2010 г. заявитель обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с заявлением о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам, ссылаясь на сформированную Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.04.2010 N 17977/09 позицию, в которой сделаны выводы о применении соответствующей налоговой ставки по операциям, аналогичным тем, которые явились предметом рассмотрения в настоящем деле, что, по мнению заявителя, свидетельствуют об изменении судебной практики по указанной категории споров.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2010 г. заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2009 г. удовлетворено, указанное постановление отменено.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 05.04.2011 г. отменено постановление апелляционного суда от 25.11.2010 г., в удовлетворении заявления ОАО "Газпром нефть" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2009 г. отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 г. было изменено решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2009 г.

Отменено решение в части отказа в удовлетворении требований.

Требования заявителя удовлетворены в части обязания МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 возместить НДС за ноябрь 2005 г. в размере 12 972 147, 92 руб., в остальной части решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе Инспекция просит об отмене решения Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2009 г. и постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 г. в части удовлетворенных требований, ссылаясь на то, что они не соответствуют закону.

Поскольку законность решения Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2009 г. проверялась в кассационном и надзорном порядке, в суде кассационной инстанции представитель налогового органа уточнил кассационную жалобу и просил об отмене постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 г.

Выслушав представителя Инспекции, поддержавшего доводы жалобы, представителя Общества, возражавшего против ее удовлетворения, рассмотрев дело в отсутствии представителя 3 лица - ОАО "Транснефтепродукт", извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, проверив материалы дела, кассационная инстанция находит постановление подлежащим отмене.

Поскольку постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 05.04.2011 г. заявителю отказано в пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам, у апелляционной инстанции отсутствовали основания для изменения решения Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2009 г. и удовлетворения требований заявителя.

В связи с чем обжалуемое постановление подлежит отмене.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 отменить.

Председательствующий-судья

В.А. Черпухина

Судьи

М.К. Антонова С.И. Тетеркина