Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 12 января 2011 г. N Ф05-14887/10 по делу N А40-46934/2010

С изменениями и дополнениями от:

20 сентября 2011 г.

ГАРАНТ:

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 сентября 2011 г. N 5317/11 настоящее постановление в части признания недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 34 по городу Москве от 09.02.2010 N 59/1 о привлечении закрытого акционерного общества Группа ГЕОАТОМ
к налоговой ответственности в виде взыскания 134 733 рублей штрафа за неперечисление налога с дохода иностранной организации и начисления 214 865 рублей пеней на сумму недоимки по этому налогу отменено

г. Москва

12 января 2011 г.

N КА-А40/16337-10 Дело N А40-46934/10-13-225

Резолютивная часть постановления объявлена 29 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 января 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Алексеева С.В.

судей Власенко Л.В., Нагорной Э.Н.

при участии в заседании:

от заявителя Ильчук Д.С., дов. от 15.09.09 N 07/10

от ответчика Курягин Д.А., дов. от 11.01.2010 г., Гатилова Т.М., дов. от 24.12.2010 г.

рассмотрев 29 декабря 2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу ИФНС РФ N 34 по г. Москве

на решение от 28 июня 2010 г.

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Высокинской О.Л.

на постановление 22 сентября 2010 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Румянцевым П.В., Сафроновой Н.С., Яковлевой Л.Г.

по иску (заявлению) ЗАО "Группа ГЕОАТОМ"

о признании частично недействительным решения

к ИФНС РФ N 34 по г. Москве

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Группа ГЕОАТОМ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения ИФНС РФ N 24 по г. Москве о признании недействительным решения ИФНС РФ N 24 по г. Москве от 09 февраля 2010 года N 59/1 в части привлечения общества к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ за неперечисление налога на доходы иностранных организаций в виде штрафа в размере 134.733 руб.; начисления пени по налогу на доходы иностранных организаций в размере 214.865 руб.; требования уплатить недоимку по налогу на доходы иностранных организаций в размере 673.665 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 28 июня 2010 года требования удовлетворены.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2010 года решение суда оставлено без изменения.

На судебные акты ответчиком подана кассационная жалоба, в которой просит их отменить.

В обоснование своих требований в кассационной жалобе ссылается на неправильное применение судами норм материального права.

Утверждает, что заявителем не представлено доказательств, свидетельствующих, что фирма "Trans Service Holding LS" имеет постоянное местонахождение в США. Ссылается на то, что сертификат не может служить подтверждением местонахождения фирмы в США.

Проверив материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационная инстанция не находит оснований для отмены судебных актов.

Суд, исследовав все доказательства по делу в их совокупности, дав им надлежащую оценку, обоснованно пришел к выводу об удовлетворении требований.

Как усматривается из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки заявителя, ответчиком принято решение от 09 февраля 2010 года N 59/1 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Заявитель обратился с апелляционной жалобой в Управление ФНС по г. Москве, которое письмом от 31.03.2010 г. N 21-19/033242 изменило решение инспекции путем отмены в части.

Удовлетворяя требования налогоплательщика, суд установил, что обществом 04 июля 2004 года заключен договор займа N 1 с фирмой "Trans Service Holding LS".

01 октября 2017 года заявителем производилась выплата процентов за пользование заемными денежными средствами.

Согласно подп. 3 п. 1 ст. 309 НК РФ доходы по долговым обязательствам российской организацией, выплачиваемые иностранной организации - кредитору российской организации, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источников выплаты доходов.

Согласно подп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ исчисление и удержание суммы налога не производится в случае выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ.

Пунктом 1 ст. 312 НК РФ установлено, что для применения льготного режима налогообложения необходимо представить подтверждение того, что иностранная организация имеет постоянное место нахождения в соответствующем государстве, подтверждение должно быть заверено компетентным органом этого иностранного государства.

В налоговом кодексе РФ не установлены конкретные органы иностранного государства, которые должны выдавать подтверждение о месте постоянного нахождения иностранной организации, а также конкретные формы и тексты такого рода документов, не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местонахождение компании в иностранном государстве.

Порядок подтверждения местонахождения компании регулируются национальным законодательством иностранного государства, при этом органами, подтверждающими местонахождение, могут быть различные органы: финансовые или налоговые, торговые палаты, ведущие реестры юридических лиц.

Как указал суд, между РФ и США заключен и действует договор от 22.10.1992 г. "Об избегании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налога на доходы и капитал", в соответствии со ст. 11 которого, проценты возникающие в одном Договаривающемся Государстве, и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогом только в этом другом Договаривающемся Государстве.

Суд обоснованно указал, что в подтверждении местонахождения фирмы "Trans Service Holding LS" в США представлен сертификат (регистрационное свидетельство) за подписью секретаря штата Деборы Л. Марковец и печатью штата Вермонт, заверенной как подлинная копия записи, хранящейся в Архиве Секретариата Штата , 15.05.2000 нотариусом Катрен Б. Уоттерс.

При этом в соответствии с требованием Гаагской конвенции от 06.10.1961 года на указанном документе секретарем штата 16.05.2000 года проставлен апостиль, удостоверяющий действия нотариуса Катрен Б. Уоттерс.

Согласно данному сертификату фирма "Trans Service Holding LS" имеет местонахождение в штате Вермонт, где зарегистрирована 10 мая 2000 года.

Поскольку фирма "Trans Service Holding LS" имеет постоянное местонахождение в США, в соответствии с международным договором освобождена от налогообложения у источника выплаты в РФ, представила налоговому агенту соответствующее подтверждение ее местонахождения именно в США в штате Вермонт, заявитель правомерно не произвел удержания и перечислил налог с доходов, выплаченных иностранной организации.

Кроме того, суд указал, что начисление пени налоговому агенту, не удерживающему налог с доходов иностранных контрагентов, незаконно.

Налоговый агент обязан уплатить в бюджет лишь суммы, удержанные с налогоплательщика налогов, на налогового агента не может быть возложена обязанность по уплате налогов и пени за счет собственных средств в случае не удержания налога с доходов налогоплательщика.

Таким образом, в отсутствии у иностранной организации обязанности по уплате налога государственная казна не понесла потерь (ущерба), в связи с чем в силу с. 24, ст. 75 НК РФ им пени с налогового агенте не могут быть взысканы.

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебных актов не имеется.

Доводы кассационной жалобы о том, что не представлены доказательства о местонахождении иностранной фирмы не принимаются, опровергаются материалами дела, исследованными в судебном заседании.

Ссылка на необходимость принять во внимание Определение ВАС РФ от 08.10.2010 года не может служить основанием для отмены судебных актов, поскольку в данном Определении суд указывает на необходимость предоставления документов, подтверждающих именно место постоянного нахождения иностранных организаций, а не только их статус.

Суд в полном объеме исследовал документы, подтверждающие местонахождение спорной иностранной фирмы, данные документы выданы уполномоченными органами США и заверены апостилем в соответствии с Гаагской конвенцией от 05.10.1961 года. Ошибка в указании (S) вместо "С" может быть исправлена судом как описка.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28 июня 2010 года по делу N А40-46934/10-13-255 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2010 года оставить без изменения, кассационную жалобу ИФНС РФ N 34 по г. Москве - без удовлетворения.

Председательствующий-судья

С.В. Алексеев

Судьи

Л.В. Власенко Э.Н. Нагорная