Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 6 июля 2011 г. N Ф05-5220/11 по делу N А40-33834/2009

г. Москва

"06" июля 2011 г.

N КГ-А40/5860-11 Дело N А40-33834/09-81-305

Резолютивная часть постановления объявлена 4 июля 2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 6 июля 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нечаева С.В.

судей Мойсеевой Л.А., Федосеевой Т.В.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) ООО "АВФ-Эксклюзив": не явился, извещен

от ответчика (заинтересованного лица) ЗАО "Экспресс-Стройсервис": не явился, извещен

от ООО "Авангард-Риэлти": Ястржембский И.А., дов. от 01.02.2011 г.,

рассмотрев 04 июля 2011 г. в судебном заседании кассационную жалобу

лица, не участвующего в деле, ООО "Авангард-Риэлти"

на определение от 21 июня 2010 г.

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Демьяновой О.И.

по иску (заявлению) ООО "АВФ-Эксклюзив"

к ЗАО "Экспресс-Стройсервис"

о взыскании 1 095 149 руб. 82 коп.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "АВФ-Эксклюзив" (далее - ООО "АВФ-Эксклюзив") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "Экспресс-Стройсервис" (далее - ЗАО "Экспресс-Стройсервис") о взыскании 1 095 149 руб. 82 коп. неустойки по договору подряда N 6 от 20.03.2006 г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 22 июля 2009 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Решение вступило в законную силу, выдан исполнительный лист.

20 мая 2010 года ООО "АВФ-Эксклюзив", ЗАО "Экспресс-Стройсервис" обратились в суд с заявлением об утверждении мирового соглашения на стадии исполнения судебного акта.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21 июня 2010 года по делу N А40-33834/09-81-305 утверждено мировое соглашение между ООО "АВФ-Эксклюзив" и ЗАО "Экспресс-Стройсервис" на следующих условиях:

1. У должника имеется следующее обязательство перед взыскателем:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22 июля 2009 г. по делу N А40-33834/09-81-305 с должника в пользу взыскателя взыскано 1 112 124 руб. 82 коп., по выданному Арбитражным судом г. Москвы исполнительному листу АС N 001149926 от 10.09.2009 г. Кунцевским отделом судебных приставов УФССП по г. Москве возбуждено исполнительное производство, объединено в сводное исполнительное производство N77/7/9847/1701/3/2010-СВ.

2. В соответствии со ст. 409 Гражданского кодекса Российской Федерации, по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливается сторонами.

3. Должник в качестве отступного передает, а взыскатель принимает в качестве отступного долю в праве общей долевой собственности на следующее недвижимое имущество: нежилое строение общей площадью 346,8 кв. м, расположенное по адресу: г. Москва, Варшавское шоссе, д. 5 стр. 6. Размер передаваемой в качестве отступного должником и принимаемой в качестве отступного взыскателем доли в праве общей долевой собственности на нежилое строение общей площадью 346,8 кв.м по адресу г. Москва, Варшавское шоссе, д. 5 стр. 6 составляет 6,7/100 доли.

4. Предоставлением вышеуказанного отступного прекращается: Обязательство должника по уплате взыскателю 1 112 124 руб. 82 коп. на основании решения Арбитражного суда г. Москвы от 22 июля 2009 г. по делу N А40-33834/09-81-305.

В связи с утверждением мирового соглашения, производство по делу было прекращено.

На принятое определение общество с ограниченной ответственностью "Авангард-Риэлти" (далее - заявитель, ООО "Авангард-Риэлти") подана кассационная жалоба в порядке статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Заявитель указывает, что определение об утверждении мирового соглашения нарушает права и законные интересы ООО "Авангард-Риэлти", просит обжалуемое определение отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. При этом заявитель ссылается на то, что объекта недвижимого имущества площадью 346,8 кв.м., которое было расположено по адресу: г. Москва, Варшавское шоссе, д.5, стр.6 более не существует. Данный объект реконструирован на основании инвестиционного контракта N ВАР/2004-1 от 04 февраля 2004 года, заключенного между ООО "Авангард-Риэлти" и ЗАО "Экспресс-Стройсервис". Заявитель полагает, что ему, как участнику инвестиционного контракта, принадлежат права на реконструированный объект недвижимости. В жалобе указано также на то, что спор о праве на указанный объект рассматривается в Арбитражном суде г.Москвы по делу N А40-68009/09-113-611 по иску ООО "Авангард-Риэлти" к ЗАО "Экспресс-Стройсервис".

В заседании суда кассационной инстанции заявитель поддержал доводы кассационной жалобы по изложенным в ней мотивам.

Истец, ответчик, надлежаще извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что согласно ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителя заявителя жалобы, проверив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемом судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к заключению, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене, дело направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

В соответствии со статьей 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт, а также оспорить его в порядке надзора по правилам, установленным настоящим Кодексом. Такие лица пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле.

В соответствии с частью 3 статьи 139 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону.

Согласно п. 4 ч. 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены решения, постановления арбитражного суда в любом случае является, принятие судом решения, постановления о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Утверждая мировое соглашение, согласно которому должник -ЗАО "Экспресс-Стройсервис" передает в качестве отступного долю в праве общей долевой собственности на недвижимое имущество - нежилое строение общей площадью 346,8 кв.м., расположенное по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, д.5, стр.6, суд не выяснил наличие иных участников долевой собственности, и не исследовал вопрос, не нарушает ли мировое соглашение права и законные интересы иных участников долевой собственности.

Учитывая изложенное, на основании требований статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение от 21 июня 2010 года Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене, а дело направлению на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела, суду необходимо учесть изложенное, следует определить весь круг лиц, являющихся участниками по делу, при необходимости привлечь установленных лиц к участию в деле, проверить и оценить соответствие условий мирового соглашения требованиям закона и отсутствие нарушения прав и законных интересов третьих лиц с учетом доводов ООО "Авангард-Риэлти" и, собрав все необходимые доказательства, принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.06.2010 г. по делу N А40-33834/09-81-305 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Председательствующий-судья

С.В. Нечаев

Судьи

Л.А. Мойсеева Т.В. Федосеева