Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27 февраля 2010 г. N Ф05-956/10 по делу N А40-89111/2009

г. Москва

27 февраля 2010 г.

N КА-А40/1055-10 Дело N А40-89111/09-119-635

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 февраля 2010 года

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи И.А. Букиной

судей: М.В. Борзыкина, Р.Р. Латыповой

при участии в заседании:

от истца (заявителя) Баранов В.В. по дов. от 27.08.2009 N б/н

от ответчика Климова Г.Д.

рассмотрев 25.02.2010 в судебном заседании кассационную жалобу

ООО "Вулкан удачи"

на решение от 21 сентября 2010 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Ю.Л. Быковой,

на постановление от 01 декабря 2010 года N 09АП-22098/2009-АК

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями В.Я. Гончаровым, Л.А. Москвиной, В.А. Свиридовым,

по иску (заявлению) ООО "Вулкан удачи"

об оспаривании запрета

к Федеральной налоговой службе

УСТАНОВИЛ: ООО "Вулкан удачи" (далее - заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным ненормативного правового акта Федеральной налоговой службы (далее - ФНС России, налоговый орган) в виде запрета проведения стимулирующей лотереи "Вулкан удачи" от 30 июня 2009 года N 2-6-17/000457@, признании незаконными бездействия ФНС России по внесению названной стимулирующей лотереи в государственный реестр всероссийских лотерей и бездействия по выдаче заявителю выписки из государственного реестра всероссийского реестра лотерей на основании запроса о выдаче выписки из госреестра от 25 мая 2009 года исх. N 14, а также обязании ответчика внести лотерею, проводимую с 10 июля 2009 года по 09 июля 2010 года, в государственный реестр всероссийских лотерей и незамедлительно вручить заявителю выписку из государственного реестра всероссийских лотерей, с учетом уточнения требований, принятых судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21 сентября 2009 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 декабря 2009 года, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятыми по делу решением и постановлением, заявитель обратился в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит об их отмене и принятии нового судебного акта об удовлетворении требований, считая обжалуемые судебные акты принятыми с нарушением норм материального права.

В заседании суда кассационной инстанции представитель заявителя поддержал доводы кассационной жалобы и дополнений. Представитель ФНС России возражал против её удовлетворения, отзыв на жалобу не представил.

Законность судебных актов проверяется в порядке статей 284, 286 АПК РФ.

Проверив обжалуемые решение и постановление на применение судами первой и апелляционной инстанций нормы права к установленным ими обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на неё, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов.

Как следует из фактических обстоятельств, установленных судами по делу, оспариваемое решение, оформленное ФНС России в виде уведомление от 30 июня 2009 года N 2-6-17/00457@, о запрете в проведении стимулирующей лотереи, проводимой с 10 июля 2009 года по 09 июля 2010 года, принято по результатам рассмотрения уведомления Общества от 19 июня 2009 года N 13 о проведении стимулирующей лотереи "Вулкан удачи" со сроком проведения с 10 июля 2009 года по 09 июля 2010 года, проводимой в целях стимулирования реализации услуги Общества под торговой маркой "Лотерейно-развлекательный центр ЛРЦ "Вулкан удачи", а также иных исполнителей, заключивших с Обществом договоры коммерческой концессии по использованию торговой марки ЛРЦ "Вулкан удачи", согласно представленным тарифам по сдаче в аренду или прокат: лотерейных, вейдинговых и платежных терминалов "Вулкан удачи"; игр с электронным дисплеем "Вулкан удачи" серии 1 (код 96 3942 по ОК 005-93); видеоигр "Вулкан удачи" серии 2 (код 96 3940 по ОК 005-93); аттракционов иллюзионных "Вулкан удачи" серии 3 (код 96 8571 по ОК 005-93); аттракционов видовых "Вулкан удачи" серии 4 (код 96 8572 по ОК 005-93).

Общество, не согласившись с данным запретом, обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о соответствии оспариваемого запрета Федеральному закону от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях", с чем согласился суд апелляционной инстанции.

Суд кассационной инстанции считает, что судами первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования содержащихся в материалах дела документов, установлены имеющие значение для дела обстоятельства, полно, всесторонне и объективно исследованы доказательства в их совокупности и взаимной связи, с учетом доводов и возражений, приводимых сторонами, исходя из положений статьи 200 АПК РФ, и сделаны правильные выводы, основанные на правильном применении норм материального и процессуального права.

В соответствии с пунктом 6 статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях" организатор лотереи - Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с настоящим Федеральным законом право на проведение лотереи юридическое лицо. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту).

Оператор лотереи - юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор (контракт) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства (пункт 6 статьи 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях").

Таким образом, статьей 2 Федерального закона от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях" определен исчерпывающий перечень лиц, имеющих право на проведение лотереи.

Как установлено судами, лица, перечисленные в пункте 6 уведомления Общества о проведении лотереи в качестве иных исполнителей, привлеченных на основании договоров коммерческой концессии, ни организаторами, ни операторами лотереи не являются, в связи с чем суды пришли к правильному выводу о том, что они не имеют права на проведение лотереи.

Доводы кассационной жалобы сводятся к тому, что данные лица привлечены Обществом не для проведения лотереи, а для оказания иных услуг. Указанные доводы не могут служить основанием для отмены обжалуемых судебных актов, поскольку опровергаются фактическими обстоятельствами, установленными судами по делу.

Так, согласно пункту 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии Общество может передать право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих ему исключительных прав.

Из пункта 6 уведомления Общества судами установлено, что иным исполнителям, заключившим с ним договоры коммерческой концессии, фактически передано право на проведение лотереи, что не предусмотрено Федеральным законом от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях".

Иная оценка заявителем обстоятельств дела и толкование закона не означают судебной ошибки.

При таких обстоятельствах, суды правомерно признали оспариваемый запрет соответствующим Федеральному закону от 11 ноября 2003 года N 138-ФЗ "О лотереях", и отказали в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

При проверке принятых по делу решения и постановления Федеральный арбитражный суд Московского округа не установил наличие оснований для отмены судебного акта, предусмотренных статьей 288 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 21 сентября 2009 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 декабря 2009 года по делу N А40-89111/09-119-635 оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "Вулкан удачи" - без удовлетворения.

Председательствующий

И.А. Букина

Судьи

М.В. Борзыкин Р.Р. Латыпова