Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 сентября 2011 г. N Ф05-7542/11 по делу N А40-133106/2010

г. Москва

"19" сентября 2011 г.

Дело N А40-133106/10-152-812

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 сентября 2011 года

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Латыповой Р.Р.

судей Борзыкина М.В., Долгашевой В.А.

при участии в заседании:

от заявителя Открытого акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" Зубков А.Г., доверенность от 20 июня 2011 года N 2251-Д; Опарин А.Л., доверенность от 29 июня 2011 года N 2273-Д; Панин А.А., доверенность от 20 июля 2011 года N 2350-Д

от заинтересованного лица Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве Слободчиков А.О., доверенность от 21 июля 2011 года N 3-47 Диденко О.В. доверенность от 31 декабря 2010 года, N 7-10

рассмотрев "06" - "13" сентября 2011 года в судебном заседании кассационную жалобу заявителя Открытого акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания"

на решение от 12 января 2011 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Роговым А.Н.,

постановление от 15 июня 2011 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Лепихиным Д.Е., Векличем Б.С., Кольцовой Н.Н.

по заявлению Открытого акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" (ОГРН 105774655811)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по городу Москве

об оспаривании постановления,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ОАО "МОЭСК", Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России, антимонопольный орган) от 13 октября 2010 года о назначении административного наказания по части 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 80 110 509 рублей.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12 января 2011 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2011 года, в удовлетворении заявленных требований Обществу отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ОАО "МОЭСК" обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить судебные акты судов двух инстанций, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование кассационной жалобы ОАО "МОЭСК" указывает на нарушение судами норм процессуального и материального права.

Судом кассационной инстанции в судебном заседании объявлялся перерыв с 06 до 13 сентября 2011 года.

В судебном заседании представитель ОАО "МОЭСК" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, заявил ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до вступления в законную силу судебного акта по делу N А40-153783/09-106-924.

Рассмотрев данное ходатайство, с учетом мнения представителя ФАС России, возражавшего против удовлетворения ходатайства, суд кассационной инстанции не находит оснований для приостановления производства по делу, поскольку из материалов дела следует, что решение Арбитражного суда города Москвы от 21 мая 2010 года по делу N А40-153783/09-106-924 оставлено без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 июля 2010 года, а следовательно, является вступившим в законную силу.

Представитель ФАС России возражал по доводам, изложенным в кассационной жалобе, просил оставить принятые по делу судебные акты без изменения.

Обсудив доводы заявителя кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции считает, что судами при рассмотрении спора правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, объективно исследованы представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи и сделаны правильные выводы, соответствующие фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основанные на правильном применении норм права, в связи с чем суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела и установлено судами, постановлением ФАС России от 13 октября 2010 года ОАО "МОЭСК" привлечено к административной ответственности по статье 14.32 КоАП РФ с наложением штрафа в размере трех тысячных от выручки на рынке транспортировки электроэнергии, что составило 80 110 509 рублей.

В качестве противоправного деяния ОАО "МОЭСК" вменено участие в согласованных действиях с Правительством Москвы, ОАО "Мосэнергосбыт", ОАО "Московский шинный завод" по необоснованному препятствованию в осуществлении деятельности ЗАО "Московский шинный завод-М", выразившемуся в принятии решений по отзыву разрешения на присоединение мощности и акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, а также прекращении подачи электрической энергии, отзыве разрешения на присоединение мощности, акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, выданных ЗАО "Московский шинный завод-М", прекращении подачи электрической энергии на ЗАО "Московский шинный завод-М", запрещенных статьей 16 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Не согласившись с указанным постановлением антимонопольного органа, Общество обратилось с заявлением в Арбитражный суд города Москвы.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суды исходили из доказанности состава вмененного административного правонарушения, сославшись на то, что совершение согласованных действий подтверждается решением антимонопольного органа по делу от 23 октября 2009 года N 3-25-60/09. При этом судами обоснованно применено положение части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отношении вступившего в законную силу решения Арбитражного суда города Москвы от 21 мая 2010 года по делу N А40-153783/09-106-924, которым решение антимонопольного органа признано соответствующим Федеральному закону от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Статьей 14.32 КоАП РФ установлено, что заключение хозяйствующим субъектом ограничивающего конкуренцию и недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения или осуществление хозяйствующим субъектом ограничивающих конкуренцию и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от семнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение.

Суды, с учетом положения части 2 статьи 2.1 КоАП РФ и фактических обстоятельств дела правомерно пришли к выводу о виновности Общества в совершении вмененного правонарушения, поскольку у него имелась возможность для соблюдения запрета по осуществлению согласованных действий, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Довод общества о неверном расчете штрафа апелляционным судом рассмотрен и обоснованно отклонен. При этом судом апелляционной инстанции проверено, что размер выручки для исчисления штрафа взят из представленного Обществом в антимонопольный орган отчета о прибылях и убытках за 12 месяцев 2008, согласно которому вся выручка общества составляет 34 696 442 000 рублей, выручка от транспортировки электроэнергии - 26 703 503 000 рублей. Выручка от транспортировки электроэнергии превышает 75% совокупного размера всей выручки. Соответственно, штраф исчислен антимонопольным органом в размере трех тысячных выручки от выручки на рынке транспортировки электроэнергии, то есть от 26 703 503 000 рублей, и составил 80 110 509 рублей.

Вопреки доводам, изложенным в кассационной жалобе, судами обоснованно указано на то, что повторное вынесение постановления на основании протокола от 16 февраля 2010 года N А4-11/09 не может являться процессуальным нарушением.

Как установлено судами, решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-61089/10-146-335 от 17.08.2010 постановление по делу от 12 апреля 2010 года N А4-11/09 признано незаконным и отменено, как не соответствующее положениям статьи 29.10 КоАП РФ. По этому же протоколу от 16 февраля 2010 года N А4-11/09 антимонопольным органом после устранения допущенных нарушений вынесено постановление от 13 октября 2010 года.

С учетом положения пункта 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 02 июня 2004 года N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" апелляционный суд правомерно пришел к выводу, что отмена постановления административного органа по иным, нежели предусмотренным статьями 2.9, 24.5 КоАП РФ, основаниям не препятствует привлечению Общества к административной ответственности в пределах соответствующего срока давности.

Иные доводы заявителей кассационных жалоб фактически повторяют доводы, изложенные в суде апелляционной инстанций и направлены на переоценку выводов суда и выходят за пределы полномочий суда кассационной инстанции. Указанные доводы апелляционным судом рассмотрены и им дана оценка, что нашло свое отражение в судебном акте.

Заявителями кассационных жалоб не приведено доводов и доказательств, опровергающих установленные судом обстоятельства и выводы суда.

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены решения в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не нарушены.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 12 января 2011 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2011 года по делу N А40-133106/10-152-812 оставить без изменения, кассационную жалобу заявителя Открытого акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания" без удовлетворения.

Председательствующий

Р.Р. Латыпова

Судьи

М.В. Борзыкин В.А. Долгашева