Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21 октября 2011 г. N Ф05-10852/11 по делу N А40-128085/2010

г. Москва

21 октября 2011 г.

Дело N А40-128085/10-116-572

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 октября 2011 года

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Жукова А.В.

судей: Власенко Л.В., Егоровой Т.А.

при участии в заседании:

от заявителя - Бурканов Ю.А. по дов. от 01.06.11

от ответчика - Шаршов Л.Л. по дов. от 22.08.11

рассмотрев 20.10.2011 в открытом судебном заседании кассационную жалобу заявителя - ООО "Скол"

на решение от 18.05.2011

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Терёхиной А.П.

на постановление от 03.08.2011

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями: Голобородько В.Я., Крекотневым С.Н., Окуловой Н.О.

по заявлению ООО "Скол"

о признании акта недействительным

к ИФНС России N 36 по г. Москве

УСТАНОВИЛ:

ООО "Скол" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ИФНС России N 36 по г. Москве о признании недействительным решения от 02.08.10 N 630 по выездной проверке за 2007-2009 годы в части доначислений налога на прибыль, НДС и начислений соответствующих пени и штрафов по эпизодам взаимоотношений с ООО "Торг Коллаж", ООО "Деймос" и ООО "Вертекс Групп".

Решением от 18.05.11 в требовании отказано, так как оспариваемый акт соответствует законодательству о налогах и сборах и не нарушает прав и интересов заявителя.

Постановлением от 03.08.11 апелляционного суда решение оставлено без изменения по тем же мотивам.

В кассационной жалобе заявитель просит судебные акты отменить и удовлетворить его требование, указывая на то, что суды не учли реальности хозяйственных операций с названными контрагентами.

В пояснениях по жалобе ответчик просит оставить её без удовлетворения, полагая судебные акты правильными.

В настоящем судебном заседании лица, участвующие в деле, поддержали доводы своих жалобы и пояснений.

Проверив законность обжалованных решения и постановления в пределах доводов жалобы, суд находит необходимой их отмену в связи с неполным исследованием обстоятельств, имеющих значение для дела.

Как установлено судами обеих инстанций при рассмотрении дела по существу, поскольку руководители упомянутых контрагентов заявителя отказались от связи с ними, то хозяйственные операции, по сути, не проводились и заявитель не имеет права на налоговую выгоду.

Однако суды при отказе в требовании не проверили реальность хозяйственных операций с деловыми партнёрами заявителя, ограничившись только отказом их руководителей от заключения и исполнения сделок займа, цессии и возмездного оказания рекламных услуг, что не соответствует сложившейся судебной арбитражной практике (ст.ст. 75, 122, 171, 252 Налогового кодекса Российской Федерации, ст.ст. 71, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При новом рассмотрении дела суду следует проверить реальность рекламных услуг (наличие рекламного продукта), оказанных заявителю ООО "Вертекс Групп", базу налога на прибыль по займу и цессии с учетом подтверждения ответчиком обстоятельств движения денежных средств в своих акте проверке и спорном решении, проявленную бдительность заявителя при выборе деловых партнёров по материалам дела (л.д. 98, 123-125 т.1, л.д.8 т. 2).

Руководствуясь ст.ст. 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, постановил:

Решение от 18.05.2011 Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-128085/10-116-572 и постановление от 03.08.2011 Девятого арбитражного апелляционного суда по тому же делу отменить. Дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий-судья

А.В. Жуков

Судьи

Л.В. Власенко Т.А. Егорова