Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 31 октября 2011 г. N Ф05-9936/10 по делу N А40-97061/2009

г. Москва

31.10.2011

Дело N А40-97061/09-78-446

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2011 г.

В полном объеме постановление изготовлено 31 октября 2011 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Малюшина А.А.,

судей Барабанщиковой Л.М., Комоловой М.В.

при участии в заседании:

от заявителя Токарева Ю.А. доверенность от 04.08.2011;

от ЗАО "ФК Еврокоммерц" - Смирнова В. по доверенности от 27.12.2010,

рассмотрев в судебном заседании 24.10.2011 кассационную жалобу ОАО "Национальный торговый банк"

на определение от 06.06.2011

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьёй Сторублевым В.В.,

на постановление от 19.08.2011

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Веденовой В.А., Овчинниковой С.Н., Тетюком В.И.,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц"

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2010 ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" признано несостоятельным (банкротом), в отношении общества открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Тарабрин М.Б.

ОАО "Национальный торговый банк" обратилось с заявлением о включении в реестр требований ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" требования на сумму 9 111 043, 29 рублей.

В качестве обоснование заявленного требования заявитель сослался на то, что является владельцем 6 700 документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя серии 05 номинальной стоимостью 1000 рублей каждая сроком, эмитентом которых является должник.

ОАО "Национальный торговый банк" указало на то, что в связи с решением о признании эмитента несостоятельным (банкротом) обязательства по досрочному возврату номинальной стоимости облигаций, выплате купонного дохода являются наступившими и подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 06 июня 2011 года, оставленным без изменения постановлением от 19 августа 2011 года Девятого арбитражного апелляционного суда, во включении в реестр требований кредиторов ЗАО "Факторинговая компания "Еврокоммерц" требований ОАО "Национальный торговый банк" - отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ОАО "Национальный торговый банк" обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой в которой просит определение и постановление отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

По мнению заявителя, судами не учтено, что ОАО "Альфа-Банк" является номинальным держателем спорных облигаций должника, принадлежащих банку, и вступает депонентном НКО ЗАО "НРД" (правопреемник НП "Национальный депозитарный центр"), что соответствует решению о выпуске ценных бумаг ЗАО "ФК "Еврокоммерц" от 30.10.2007.

В судебном заседании представитель заявителя жалобы поддержал доводы кассационной жалобы, представитель должника возражал против удовлетворения жалобы, полагая, что определение и постановление являются законными и обоснованными.

Обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав явившихся представителей, проверив в соответствии с требованиями статей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм права при вынесении обжалуемых судебных актов, Федеральный арбитражный суд Московского округа приходит к выводу об отмене судебных актов с направлением дела на новое рассмотрение в связи со следующим.

Согласно ч. 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения, постановления арбитражного суда первой и апелляционной инстанций являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Отказывая в удовлетворении требования ОАО "Национальный торговый банк", суды исходили из того, что обществом надлежащим образом не подтвержден факт принадлежности 6 700 документарных процентных неконвертируемых облигаций на предъявителя серии 05 номинальной стоимостью 1000 рублей каждая сроком, эмитентом которых является должник.

Суд кассационной инстанции не может признать указанный вывод судов обоснованным.

В соответствии с п. 2.3 положения о депозитарной деятельности в РФ, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 16.10.1997 N 36, депозитарная деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам (депонентам) услуг по учету и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами.

Передача сертификатов ценных бумаг на хранение в депозитарий, сопровождающаяся учетом и удостоверением прав на указанные ценные бумаги в депозитарии, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.

Перевод ценных бумаг из системы ведения реестра в депозитарий, выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью записи на лицевом счете в системе ведения реестра (а также сертификата в случае наличия такового) заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.

Как усматривается из материалов дела, в соответствии с п.4 решения о выпуске ценных бумаг ЗАО "ФК "Еврокоммерц" права собственности на облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемыми НДЦ (НП "Национальный депозитарный центр") и Депозитариями - депонентами НДЦ держателям облигаций.

В подтверждение прав на 6700 облигаций должника в материалы дела представлена, в том числе, выписка от 17.12.2010 о состоянии счета депо держателя облигаций, выданная ОАО "Альфа-Банк".

В указанной выписке имеется отметка о том, что лицевой счет депонента находится в НКО ЗАО НРД.

ЗАО "НРД" является правопреемником НП "Национальный депозитарный центр", которое наряду с депонентами определено решением о выпуске ценных бумаг в качестве уполномоченного лица для хранения, учета и удостоверения прав на облигации.

Указанные доказательства опровергают выводы судов о том, что ОАО "Национальный торговый банк" надлежащим образом не подтвердило наличие прав на облигации.

Кроме того, ссылаясь в судебных актах на необходимость подтверждения прав на облигации путем предоставления сертификата, суды не учли, что в самом решении о выпуске ценных бумаг указывается на то, что выдача отдельных сертификатов облигаций на руки владельцам облигаций не предусмотрена, владельцы облигаций не вправе требовать выдачи сертификатов на руки.

При таких обстоятельствах определение и постановление не могут быть признаны законными и обоснованными и подлежат отмене, с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду надлежит учесть изложенное, при правильно применении норм материального права сделать вывод о правомерности требований ОАО "Национальный торговый банк"; на основе установленного принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

Руководствуясь ст.ст. 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

определение от 06.06.2011 Арбитражного суда города Москвы и постановление от 19.08.2011 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-97061/09-78-446 отменить. Направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий - судья

А.А. Малюшин

Судьи

Л.М. Барабанщикова М.В. Комолова