Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 ноября 2011 г. N Ф05-9039/11 по делу N А40-148076/2010

г. Москва

03.11.2011 г.

Дело N А40-148076/10-125-817

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 3 ноября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Зверевой Е.А.

судей Денисовой Н.Д., Нужнова

при участии в заседании:

от истца: Компания "Висперинг Лейкс Лимитед" - Станкевич А.В. - дов. от 06.10.2011, Товалев Б.В, - дов. от 09.12.10 - в порядке передоверия

от ответчика: ООО "Газкомплектброкер" - Шульга В.А. - дов. б/н от 18.10.11, Дегтярев О.В. - дов. б/н от 18.10.11

рассмотрев 20-27.10.2011 г. года в судебном заседании кассационную жалобу

ООО "Газкомплектброкер"

на решение от 19.05.2011 г.

Арбитражного суда г. Москвы,

принятое судьей Смысловой Л.А.,

на постановление 21.07.2011 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Суслопаровой М.И., Трубицыным А.И., Расторгуевым Е.Б.,

по иску (заявлению) WHISPERING LAKES LIMITED (Компания "Висперинг Лейкс Лимитед")

о понуждении к заключению договора купли-продажи недвижимого имущества на основании предварительного договора,

к ООО "Газкомплектброкер" (ИНН 7703352961, ОГРН 1027703003910),

и по иску ООО "Газкомплектброкер" (ИНН 7703352961, ОГРН 1027703003910),

к WHISPERING LAKES LIMITED (Компания "Висперинг Лейкс Лимитед"

о понуждении к заключению договора купли-продажи недвижимого имущества на основании соглашения

УСТАНОВИЛ:

В заседании объявлялся перерыв до 27.10.2011 г.

Компания "WHISPERING LAKES LIMITED" (Компания "Висперинг Лейкс Лимитед", далее - истец) обратилась в арбитражный суд с иском о понуждении ООО "Газкомплектброкер" (далее - ответчик) к заключению договора купли-продажи недвижимого имущества.

ООО "Газкомплектброкер" обратилось в арбитражный суд с иском к Компании "Висперинг Лейкс Лимитед" о понуждении к заключению договора купли-продажи недвижимого имущества на основании соглашения без номера и даты (дело N А40-27924/11-16-257).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07.04.2011 арбитражные дела N А40-148076/10-125-817 и N А40-27924/11-16-257 объединены в одно производство с присвоением объединенному делу номера N А40-148076/10-125-817.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.05.2011 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2011 г., исковые требования WHISPERING LAKES LIMITED к ООО "Газкомплектброкер" удовлетворены. Суд обязал ООО "Газкомплектброкер" заключить с WHISPERING LAKES LIMITED договор купли-продажи недвижимого имущества - вновь выстроенного здания, расположенного по адресу г. Москва, Гагаринский переулок, д. 25, кадастровый (условный) номер 77-77-12/009/2010-273, общей площадью 2.796, 4 кв. м по цене 520.000.000 рублей, включая НДС, с условием о зачете в счет покупной цены 416.000.000 рублей, внесенных в качестве обеспечения по предварительному договору от 21.08.2008, с условием передачи ООО "Газкомплектброкер" недвижимого имущества WHISPERING LAKES LIMITED в фактическое пользование не позднее трех дней с момента государственной регистрации перехода права собственности на здание к WHISPERING LAKES LIMITED.

В удовлетворении исковых требований ООО "Газкомплектброкер" к WHISPERING LAKES LIMITED о понуждении заключить договор купли-продажи доли в размере 50% в праве собственности на вновь выстроенное здание, расположенное по адресу г. Москва, Гагаринский пер., владение 25, общей площадью 2796,4 кв. м по цене 18.000.000 долларов США, отказано.

На принятые судебные акты ООО "Газкомплектброкер" подана кассационная жалоба, в которой заявитель ссылался на незаконность и необоснованность судебный актов, а также вынесение их с нарушением норм материального и процессуального права.

На кассационную жалобу поступил отзыв от WHISPERING LAKES LIMITED, в котором истец возражает против доводов кассационной жалобы, просит судебные акты оставить без изменения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемом судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к заключению, что обжалуемое решение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене, а дело направлению на новое рассмотрение по следующим основаниям:

21 августа 2008 года между ООО "Газкомплектброкер" (Истец) и WHISPERING LAKES LIMITED (Ответчик) был заключен предварительный договор купли-продажи недвижимого имущества, в соответствии с которым Истец и Ответчик приняли на себя обязательства заключить в будущем Основной договор купли-продажи вновь построенного здания общей площадью 2672,2 кв.м., расположенного по адресу: город Москва, Гагаринский переулок, владение 25 (далее - Здание) по цене 520.000.000 рублей, включая НДС.

Покупатель в счет оплаты цены Здания и в обеспечение обязательства заключить Основной договор перечислил Продавцу обеспечительный платеж в размере 416.000.000 рублей.

В соответствии с п. 2.1. Предварительного договора Основной договор должен был быть заключен не позднее 10 (десяти) календарных с момента государственной регистрации права собственности Продавца на Здание и получения Продавцом Свидетельства о государственной регистрации права собственности на Здание.

По окончанию строительно-монтажных работ площадь Здания увеличилась до 2796,4 кв. м.

03 июня 2010 года Истцом было получено Свидетельство о государственной регистрации права собственности на Здание, выданное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии Свидетельство 77 AM N 578684 от 03 июня 2010 г. о государственной регистрации права на объект недвижимости - нежилое здание, площадью 2796,4 кв. м. расположенное по адресу: г. Москва, Гагаринский переулок, д. 25, кадастровый (или условный) номер 77-77-12/009/2010-273, о чем в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним 03 июня 2010 г. сделана запись регистрации N 77-77-12/009/2010-273.

В судебных актах указано и судами установлено, что срок, указанный в п. 2.1 предварительного договора, не может быть признан определенным, следовательно, основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора, то есть в срок до 21 августа 2009 года, либо в течение этого срока стороны по договору должны были осуществить действия, направленные на заключение основного договора.

После истечения срока (то есть после 21.08.2009) обязательства сторон прекратились.

В соответствии со ст. 219 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности на здание, сооружение и другое создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

Право собственности ООО "Газкомплектброкер" на Здание возникло 03 июня 2010 г., с момента государственной регистрации права собственности и получения Свидетельства.

Кроме того, в соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации - Договор считается заключенным, если между сторонами, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В соответствии с п. 4 ст. 429 предварительный договор должен содержать существенные условия основного договора.

В соответствии с п. 1 "Предмет договора" предварительного договора стороны согласовали цену договора купли-продажи здания, для характеристики которого применили несколько критериев, а именно:

- точная площадь и адрес (п. 1.1 договора)

- перечень помещений (п. 1.2. договора)

- характеристики земельного участка (п.1.3.).

Именно на заключение в последующем договора купли-продажи здания, отвечающего всем этим критериям и было направлено волеизъявление сторон при заключении предварительного договора.

Стоимость этого здания была определена Сторонами в предварительном договоре.

Предварительным договором предусмотрено обязательство Сторон заключить договор купли-продажи объекта недвижимости с определенными признаками, одним из которых является площадью здания, которая была определена в размере - 2672,2 кв. м. и стоимостью 520 миллионов рублей. Более того, заключая предварительный договор стороны посчитали условие о площади здание как одно из существенных условий будущего договора купли-продажи.

В соответствии со ст. 555 Гражданского кодекса Российской Федерации договор купли-продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. Исходя из условий предварительного договора, Стороны согласовали цену здания конкретной точно определенной площади. На продажу здания конкретной площади по конкретной цене было направлено волеизъявление Продавца при заключении предварительного договора.

По утверждению Истца и предоставленным им в материалы дела копии письма с предложением заключить основной договор купли-продажи и проекте договора купли-продажи в качестве предмета договора значилось здание площадью 2672,2 кв. м.

Вместе с тем, здания площадью 2672,2 кв. м. - не существовало ни на момент подписания предварительного договора, ни на момент сдачи вновь построенного здания в эксплуатацию и получения свидетельства о праве собственности.

03 июня 2010 года Ответчиком было получено Свидетельство о государственной регистрации права собственности на Здание, выданное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии Свидетельство 77 AM N 578684 от 03 июня 2010 г. о государственной регистрации права на объект недвижимости - нежилое здание, площадью 2796,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Москва. Гагаринский переулок, д. 25. кадастровый (или условный) номер 77-77-12/009/2010-273, о чем в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним 03 июня 2010 г. сделана запись регистрации N 77-77-12/009/2010-273.

Сторонами никакие изменения в предварительный договор относительно площади здания и его стоимости не вносились и не согласовывались.

С учетом изложенного, судами не в полном объеме исследован вопрос о соответствии существенных условий в предварительном и основном договорах.

Кроме того, требует дополнительного исследования судами вопрос о предоставлении доказательств направления письма в адрес истца 17.08.2009 года, так как в материалах дела эти доказательства отсутствуют.

Заявитель в кассационной жалобе также указывает на то, что при вынесении решении арбитражный суд первой инстанции самостоятельно изменил предмет исковых требований, и удовлетворил исковые требования, которые не заявлялись истцом.

Истцом было заявлено исковое требование о заключении с компанией Уиспиринг Лэйкс Лимитед WHISPERING LAKES LIMITED основного договора купли-продажи вновь выстроенного здания, общей площадью 2672,2 кв.м. расположенного но адресу: г. Москва, Гагаринский переулок, д. 25, по цене 520.000.000 рублей, включая НДС. на условиях, названных в предварительном договоре б/н от 21.08.2008 г.

Каких-либо заявлений об изменении предмета иска в материалах дела не имеется, однако, судом принято решение, резолютивная часть которого принята о следующем: Понудить ООО "Газкомплектброкер" заключить с WHISPERING LAKES LIMITED договор купли-продажи недвижимого имущества: вновь выстроенного здания, расположенного по адресу: г. Москва, Гагаринский переулок, д. 25. кадастровый (условный) номер 77-77-12/009/2010-273 общей площадью 2 796,4 кв.м. по цене 520 000 000 рублей, включая Е1ДС, с условием о зачете в счет покупной цены 416 000 000 рублей, внесенных в качестве обеспечения по предварительному договору б/н от 21.08.2008 г., с условием передачи ООО "Газкомплектброкер" недвижимого имущества WHISPERING LAKES LIMITED в фактическое пользование не позднее трех дней с момента государственной регистрации перехода права собственности на здание к WHISPERING LAKES LIMITED."

Расхождение фактически заявленных требований и требований принятых судом, требует дополнительного исследования при новом рассмотрении.

С учетом изложенного, при новом рассмотрении дела необходимо устранить отмеченные недостатки, уточнить заявленные истцом требования, истребовать все необходимые доказательства, проверить площадь и стоимость имущества и принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.05.2011 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2011 по делу N А40-148076/10-125-817 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Председательствующий

Е.А. Зверева

Судьи

Н.Д. Денисова С.Г. Нужнов