Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 18 октября 2012 г. N Ф05-11675/12 по делу N А40-23084/2011

г. Москва

18 октября 2012 г.

Дело N А40-23084/11-17-174

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 18октября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Латыповой Р.Р.

судей: Борзыкина М.В., Ворониной Е.Ю.,

при участии в заседании:

от заявителя: ОАО "Страховая группа "МСК" - Нечаева А.Ю., доверенность от 1 января 2012 года N 017;

от заинтересованного лица: ФАС России - Смирнова И.Ф., доверенность от 21 мая 2012 года N ИА/15874; Зайцева Н.Н., доверенность от 15 июня 2012 года N ИА/18784,

рассмотрев 15 октября 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу Федеральной антимонопольной службы России

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда

от 08 июня 2012 года

принятое судьями Кольцовой Н.Н., Лепихиным Д.Е., Векличем Б.С.,

по заявлению ОАО "Страховая группа "МСК" (ОГРН: 1021602843470)

к Федеральной антимонопольной службе России

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Страховая группа "МСК" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы России ( далее по тексту - ФАС России) от 16 февраля 2011 года по делу N 1 14.32/488-10 об административном правонарушении, которым общество привлечено к административной ответственности на основании части 1 статьи 14.32 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 февраля 2011 года в удовлетворении заявленных ОАО "Страховая группа "МСК" требований отказано. При этом суд исходил из того, что событие и состав вмененного административного правонарушения антимонопольным органом доказаны.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 июня 2012 года решение Арбитражного суда г. Москвы изменено, постановление Федеральной антимонопольной службы России от 16 февраля.2011 года по делу N 1 14.32/488-10 об административном правонарушении о привлечении ОАО "Страховая группа МСК" к административной ответственности по части 1 статьи 14.32 КоАП РФ изменено в части назначения штрафа. Апелляционным судом назначен ОАО "Страховая группа МСК" наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.

ФАС России, не согласившись с выводами апелляционного суда, настаивает на отмене постановления на основании не соответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела и неправильного применения норм материального права. По мнению заявителя кассационной жалобы, суд должен был установить размер выручки за 2008 год, запросив необходимые документы.

В судебном заседании представители ФАС России поддержали доводы и требования кассационной жалобы.

Представитель ОАО "Страховая группа "МСК" в судебном заседании и представленном отзыве, возражая против удовлетворения кассационной жалобы указал на законность и обоснованность судебного акта и отсутствии оснований к отмене.

Федеральный арбитражный суд Московского округа, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность постановления, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии постановления, и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражений относительно жалобы, суд кассационной инстанции пришел к выводу, что основания к отмене постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 июня 2012 года отсутствуют.

Из установленных судебными инстанциями фактических обстоятельств по делу усматривается, что постановлением ФАС России от 16 февраля 2011 года по делу об административном правонарушении N 1 14.32/488-10 общество привлечено к административной ответственности по статье 14.32 КоАП РФ, наложен штраф в размере 15 399 690 руб. В качестве противоправного деяния вменено, установленное решением ФАС России от 13 августа 2010 г. по делу N 1 11/191-09, нарушение ОАО "Страховая группа "МСК" пунктов 1 и 5 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26 июля 2006 года N135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившееся в заключении ОАО "Страховая группа "МСК" соглашения, которые привели к установлению и поддержанию тарифов по страхованию транспортных средств, являющихся предметом залога ЗАО "КРК" и КБ "КРК" (ОАО), а также навязыванию клиентам ЗАО "КРК" и заемщикам КБ "КРК" (ОАО) невыгодных условий договора страхования, в части установления фиксированного размера страховой премии на второй и последующие годы страхования транспортного средства, который мог привести к разделу рынка страховых услуг по составу продавцов и покупателей.

Полагая, что привлечение к ответственности и применение санкций в указанном размере произведено незаконно и без достаточных на то оснований ОАО "Страховая группа "МСК" обратилось с настоящим требованием в суд.

Осуществляя проверку законности оспариваемого постановления суд первой инстанции, исследовав и оценив доказательства, исходя из предмета и оснований заявленных исковых требований, а также из достаточности и взаимной связи всех доказательств в их совокупности, установив все обстоятельства, входящие в предмет доказывания и имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, руководствуясь положениями Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции"; части 1 статьи 14.32 КоАП РФ, статьей 26.1, пунктом 62 части 2, частью 4 статьи 28.3 КоАП РФ, части 2 статьи 23.48 КоАП РФ, Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. N 331, Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного Приказом ФАС России от 15 декабря 2006 года N 324; пунктом 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02 июня 2004 года N 10 судами сделан правильный вывод о доказанности события и состава вмененного административного правонарушения, соблюдения антимонопольным органом процедуры привлечения заявителя к административной ответственности. Размер штрафа административным органом определен из выручки ОАО "Страховая группа "МСК" на рынке услуг по страхованию транспортных средств на территории Новгородской, Самарской, Ростовской, Челябинской, Тюменской областей, Республик Коми и Башкортостан, а также на территории г. Москвы за 2009 год, которая составила 1 539 969 000 рублей.

При повторном рассмотрении апелляционный суд, согласился с выводами суда первой инстанции относительно доказанности антимонопольным органом события и состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.32 КоАП РФ, правомерности привлечения ОАО "Страховая группа "МСК" к административной ответственности с соблюдением сроков и процедуры привлечения к ответственности.

Между тем, апелляционный суд, изменил решение суда принимая во внимание правовую позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенную в Постановлении от 13 декабря 2011 г. N 11132/11, в силу которой, правонарушение считается выявленным антимонопольным органом с момента издания приказа о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства. Расчет штрафа производится от выручки правонарушителя за период, установленный пунктом 3 части 1 статьи 3.5 КоАП РФ: за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году.

Поскольку правонарушение выявлено антимонопольным органом в 2009 году, соответственно руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 3.5 КоАП РФ, ФАС России должен был определить размер штрафа, исходя из выручки общества за 2008 год, предшествующий 2009 году.

В связи с нарушением антимонопольным органом вышеуказанных норм апелляционный суд пришел к выводу о необходимости изменения решение суда и постановления антимонопольного органа в части установленного размера ответственности, определенного административным органом.

Апелляционный суд, в связи с невозможностью определения размера выручки за 2008 год и принимая во внимание, что санкция, указанная в статье 14.32 КоАП РФ предусматривает возможность наложения минимального размера штрафа - не менее ста тысяч рублей, счел возможным снизить размер установленного в постановлении штрафа до указанной величины, изменив оспариваемое постановление в части размера административного штрафа.

В поданной кассационной жалобе, в качестве единственного основания к отмене постановления апелляционного суда ФАС России указал на необоснованность выводов апелляционного суда относительно невозможности определения суммы выручки ОАО "Страховая группа "МСК" от реализации услуг по страхованию транспортных средств на территории Новгородской, Самарской, Ростовской, Челябинской, Тюменской областей, Республик Коми и Башкортостан за 2008 год, поскольку доказательств технической невозможности представления необходимых сведений не представлено.

Вопреки доводам заявителя кассационной жалобы выводы апелляционного суда о применении нормы права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам соответствуют.

В соответствии с примечанием к статье 14.31 КоАП РФ для целей применения главы 14 Кодекса под выручкой от реализации товаров (работ, услуг) понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг), определяемая в соответствии со статьями 248 и 249 Налогового кодекса РФ.

На основании пункта 1 статьи 248 НК РФ доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета.

В соответствии с пунктом 2 статьи 249 НК РФ выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральных формах.

Судом апелляционной инстанции было предложено сторонам представить доказательства в подтверждение размера выручки за 2008 год.

Как ОАО "Страховая группа "МСК", так и ФАС России представлены пояснения о невозможности представить расчет штрафа, подлежащего применению к ОАО "Страховая группа "МСК", исходя из выручки, указанной страховой организацией в 2008 г. на рынке страхования транспортных средств Новгородской, Самарской, Ростовской, Челябинской, Тюменской области, Республики Коми, Башкортостан, города Москвы, поскольку ведение отдельного статистического учета премий по договорам страхования средств наземного транспорта (кроме средств железнодорожного транспорта) по субъектам Российской Федерации в 2008 году не было предусмотрено.

Доказательства обоснованности и правильности расчета суммы штрафа с учетом пункта 3 части 1 статьи 3.5 КоАП РФ в материалах дела отсутствуют.

При этом пунктом 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в от 02 июня 2004 года N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" указано, что суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности, руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК РФ, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания. В данном случае в резолютивной части решения указывается мера ответственности, назначенная судом.

Апелляционным судом правомерно назначено наказание в пределах санкции установленной частью 1 статьи 14.32 КоАП РФ.

Доводы заявителя кассационной жалобы не могут служить основанием к отмене постановления апелляционного суда, поскольку антимонопольный орган, на который в силу закона возложена обязанность доказывания законности и обоснованности постановления о привлечении к ответственности, в том числе и в части размера подлежащего взысканию штрафа, доказательств не представил. В связи с невозможностью определить размер выручки полученной ОАО "Страховая группа "МСК" от реализации услуг по страхованию транспортных средств на территории Новгородской, Самарской, Ростовской, Челябинской, Тюменской областей, Республик Коми и Башкортостан за 2008 год, апелляционным судом изменено оспариваемое постановление в части размера ответственности.

Нормы материального и процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены решения в соответствии со статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не нарушены.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 июня 2012 года по делу N А40-23084/11-17-174 оставить без изменения, кассационную жалобу Федеральной антимонопольной службы - без удовлетворения.

Председательствующий

Р.Р. Латыпова

Судьи

М.В. Борзыкин Е.Ю. Воронина