Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25 октября 2012 г. N Ф05-5471/12 по делу N А40-73619/2011

г. Москва

25 октября 2012 г.

Дело N А40-73619/11-4-362

Резолютивная часть постановления объявлена 18 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 октября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Бусаровой Л.В.,

судей Ядренцевой М.Д., Петровой Е.А.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ЗАО СК Строймонтаж" - Дядюнов А.В. - дов. от 26.01.2012

от ЗАО СК Строймонтаж" - Розживин В.И. - дов. от 05.04.2012 N 172

от конкурсного управляющего ОАО АБ "Россия" - Дадаян А.Л.- дов. от 26.01.2012

от Компании Барнстон Энтерпрайзис Лимитед - Федосеев П.В. - дов. от 14.12.2011

рассмотрев в судебном заседании 18.10.2012 кассационные жалобы Привалова Алексея Валерьевича, временного управляющего ЗАО СК Строймонтаж"

на определение от 09.06.2012

Арбитражного суда города Москвы,

вынесенное судьёй С.И. Назарцом,

на постановление от 22.08.2012

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Б.П. Гармаевым, П.А. Порывкиным, О.Б. Чепик,

по заявлению Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED (Барнстон Энтерпрайзис Лимитед, Кипр) о включении требований в размере 143 189 880 руб. в реестр требований кредиторов должника

по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ"

УСТАНОВИЛ: Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.10.2011 в отношении Закрытого акционерного общества (ЗАО) "СК СТРОЙМОНТАЖ" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Большаков Евгений Александрович.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 217 от 19.11.2011.

Компания BARNSTON ENTERPRISES LIMITED ("Барнстон энтерпрайзис Лимитед") обратилась с заявлением о включении требования, с учетом увеличения суммы требования в порядке ст. 49 АПК РФ, в реестр требований кредиторов должника 143 189 880 руб. - основного долга.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2012, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2012, признано обоснованным и включено в реестр требований кредиторов ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" требование Компании BARNSTON ENTERPRISES LIMITED в размере 143 189 880 руб. (основной долг) в третью очередь.

Не согласившись с указанными судебными актами, Привалов А.В. и временный управляющий ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" обратились с кассационными жалобами.

Привалов А.В. в кассационной жалобе просит судебные акты отменить, заявление Компании о включении требования в реестр требований кредиторов оставить без рассмотрения.

В обоснование заявитель жалобы указал на то, что заявление от имени Компании подписано неуполномоченным на то лицом.

Временный управляющий ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ в кассационной жалобе просит отменить судебные акты и, признав требование Компании необоснованным, отказать в удовлетворении заявления.

Заявитель жалобы сослался на то, что судами первой и апелляционной инстанций не исследовались имеющиеся в материалах дела доказательства; из представленных кредитором документов невозможно определить наличие и размер денежного требования кредитора к должнику; в реестр требования включена несуществующая и документально не подтвержденная сумма задолженности.

По мнению временного управляющего, наличие у ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ задолженности перед Компанией является недоказанным.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель временного управляющего доводы кассационной жалобы поддержал.

Представители Компании и должника против удовлетворения кассационных жалоб возражали.

Привалов А.В., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в судебное заседание не направил, что согласно ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Проверив в соответствии со ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции пришёл к выводу о том, что обжалуемые определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции подлежат отмене, дело - направлению на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Согласно ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для целей участия в первом собрании кредиторов, кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

По смыслу названной нормы, в круг доказывания по спорам об установлении размера требований кредиторов в обязательном порядке входят обстоятельства возникновения долга.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 14.02.2006 между Терравэйл Лимитед (лицензиаром) и Эсклатон Девелопмент Лимитед (лицензиатом) был заключен лицензионный договор, согласно которому лицензиар предоставил лицензиату за вознаграждение исключительную лицензию на товарный знак N 282802, для обозначения услуг 35, 36, 37, 39, 42 классов МКТУ.

Впоследствии, по договору об уступке прав на товарный знак N 82802 от 01.02.2007 Терравэйл Лимитед уступило все права на товарный знак в полном объеме Бруквэйл Файненс Лимитед. В связи с этим, дополнительным соглашением от 01.11.2007 к лицензионному договору от 14.02.2006 была произведена замена стороны договора - лицензиара на Бруквэйл Файненс Лимитед.

Трехсторонним дополнительным соглашением от 18.08.2008, заключенным между Бруквэйл Файненс Лимитед (лицензиаром), Эсклатон Девелопмент Лимитед (лицензиатом) и Барнстон энтерпрайзис Лимитед, в лицензионный договор от 14.02.2006 внесено изменение в наименование лицензиата на Барнстон энтерпрайзис Лимитед (лицензиат).

Требование кредитора - Барнстон энтерпрайзис Лимитед в размере 143 189 880 руб. заявлено к ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" (должнику) на основании сублицензионного договора от 14.02.2006 г. N РД0007948, заключенного между Эсклатон Девелопмент Лимитед (предшествующим лицензиатом) и ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" (сублицензиатом).

Суды сослались на то, что требование возникло вследствие ненадлежащего исполнения должником обязательств по уплате кредитору сублицензионного вознаграждения за пользование товарным знаком N 282802 "MIRAX PARK", размер которого составляет 13 334 000 долларов США, выплачиваемых в рублях по курсу, установленному Банком России на день платежа.

С учетом наличия у должника задолженности по выплате сублицензионного вознаграждения в размере 4 684 000 долларов США, задолженность в рублях по курсу доллара США к рублю в размере 30,5732, установленном Банком России на день введения в отношении должника процедуры наблюдения, составляет 143 204 868 руб. 80 коп. Кредитором подлежащая включению в реестр требований кредиторов должника сумма заявлена в меньшем размере - 143 189 880 руб., что является правом кредитора.

Вместе с тем, с выводами судов в обжалуемых судебных актах суд округа согласиться не может, поскольку они сделаны при неполно выясненных обстоятельствах дела и представленных доказательств.

В материалах дела имеется акт сверки расчетов, составленный по состоянию на 30.09.2011, согласно которому сумма долга ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" перед кредитором на указанную дату составила 2 650 000 долларов США, однако, данному акту сверки суды оценки не дали.

Включая в реестр требований кредиторов должника сумму задолженности 4 684 000 долларов США, эквивалентную сумме 143 189 880 руб., суды не установили, в каком эквиваленте доллара к рублю были произведены платежи по договору и как была сформирована указанная сумма.

При новом рассмотрении суду первой инстанции следует учесть изложенное, установить, подлежало ли включению требование Барнстон энтерпрайзис Лимитед в реестр требований кредиторов ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" и в каком объеме, а также какие документы служат этому подтверждением и, с учетом установленного, принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2012 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2012 по делу N А40-73619/11-4-362 отменить.

Требование компании Барнстон Энтерпрайзис Лимитед о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО "СК СТРОЙМОНТАЖ" третьей очереди задолженности в сумме 85 190 000 руб. направить в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Председательствующий судья

Л.В. Бусарова

Судьи

М.Д. Ядренцева Е.А. Петрова