Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15 сентября 2014 г. N Ф05-8392/14 по делу N А40-89123/2013

город Москва

15 сентября 2014 г.

Дело N А40-89123/13

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 сентября 2014 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Стрельникова А.И., Денисовой Н.Д.

при участии в заседании:

от истца - Тулупова А. В., дов. от 09.09.2014 г. N 2; Коноплина Е. В., дов. 09.09.2014 г. N 3; Леднев В. А., дов. от 18.11.2013 г. N 1434; Салимов И. И., ген. директор

от ответчика - Овчаренко О. Д., дов. от 15.07.2014 г. N 48; Сюников М. В., ген. директор; Гунин Е. Г., дов. от 09.01.2014 г. N 1

рассмотрев 10 сентября 2014 года в судебном заседании кассационные жалобы

ООО "Компания "АЛС И ТЕК" (истца) и ООО "РатнНет" (ответчика)

на решение от 19 марта 2014 года Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Михайловой Л.В.

на постановление от 10 июня 2014 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Чепик О.Б., Гармаевым Б.П., Титовой И.А.

по иску ООО "Компания "АЛС И ТЕК"

к ООО "РатнНет"

о взыскании 3. 432. 045 руб. 32 коп. неустойки

и по встречному иску ООО "РатнНет"

к ООО "Компания "АЛС И ТЕК"

о взыскании 5. 968. 383 руб. 40 коп. неустойки

УСТАНОВИЛ: общество с ограниченной ответственностью "Компания АЛС и ТЕК" (далее - ООО "Компания "АЛС и ТЕК") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "РентНет" (далее - ЗАО "РентНет") о взыскании 3.432.045 руб. 32 коп. пени, предусмотренной пунктом 10.2 заключенного между сторонами договора об инвестировании строительства от 18.04.2011 г. N 4, из-за несвоевременного исполнение инвестором принятых на себя обязательств по финансированию строительства в соответствии с графиком платежей, являющимся приложением N 4 к этому договору.

До вынесения решения по существу спора судом принят к рассмотрению встречный иск ЗАО "РентНет" к ООО "Компания "АЛС и ТЕК" о взыскании 5.968.383 руб. 40 коп. предусмотренной пунктом 10.3 договора об инвестировании строительства от 18.04.2011 г. N 4 пени по состоянию на 16.10.2013 г. за неисполнение подрядчиком принятого на себя обязательства по передаче в срок до 30.04.2012 г. инвестору его доли в принятом 26.12.2012 г. в эксплуатацию объекте инвестирования.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19 марта 2014 г., оставленном без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2014 г., требования ООО "Компания "АЛС и ТЕК" удовлетворены в размере 3.417.870 руб. 16 коп., а встречные требования ЗАО "РентНет" - в размере 4.995.536 руб. 87 коп. и в результате зачета взаимных требований сторон с ООО "Компания "АЛС и ТЕК" в пользу ЗАО "РентНет" взыскано 1.577.666 руб. 71 коп. пени за просрочку в период с 09.01.2013 г. по 16.10.2013 г. исполнения принятых на себя по договору от 18.04.2011 г. N 4 обязательств, а также 50 000 руб. расходов по оплате услуг представителя.

При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций отклонили как доводы ЗАО "РентНет" о приостановке исполнения встречных обязательств по финансированию строительства из-за непредставления подрядчиком информации о ходе и качестве выполняемых работ, так и доводы ООО "Компания "АЛС и ТЕК" о неисполнении заказчиком обязанности по представлению технического задания, без чего ООО "Компания "АЛС и ТЕК" как подрядчик не могло приступить к выполнению работ по созданию линейно-кабельного сооружения связи с размещенным в нем волоконно-оптическим кабелем между г. Саратовым (ул. Чернышевского, д.153) до г. Ершов Саратовской области.

С учетом допущенной ЗАО "РентНет" просрочки в перечислении первого из предусмотренного графиком платежей суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о том, что ООО "Компания "АЛС и ТЕК" должно было выполнить принятые на себя по договору от 18.04.2011 г. N 4 обязательства в срок до 08.01.2013 г. (включительно).

Вынесенные по делу судебные акты обжалованы в кассационном порядке как ООО "Компания "АЛС и ТЕК", так и ЗАО "РентНет".

В своей кассационной жалобе ООО "Компания "АЛС и ТЕК" на решение и постановление в части взыскания с него в пользу ЗАО "РентНет" 1.577.666 руб. 71 коп. пени и 50 000 руб. расходов по оплате услуг представителя оспаривает выводы судов первой и апелляционной инстанций о передаче заказчиком - ЗАО "РентНет" технического задания как при заключении договора от 18.04.2011 г. N 4 так и в результате повторного направления инвестором этого задания по почте 10.02.2012 г., указывая на то, что представленное ЗАО "РентНет" из материалов дела N А57-18378/2013 Арбитражного суда Саратовской области техническое задание после подачи ООО "Компания "АЛС и ТЕК" заявления о фальсификации доказательств было исключено из числа доказательств и, кроме этого, не может рассматриваться в качестве такового, поскольку было составлено до подписания договора, тогда как в силу пункта 15.1 договора от 18.04.2011 г. N 4 со дня его подписания все предыдущие договоренности и переписка относительно предмета договора и других его существенных условий признаются недействительными, и настаивая на своих доводах о том, что выступая в возникших из договора от 18.04.2011 г. N 4 отношениях в качестве подрядчика и не получив от ЗАО "РентНет" как заказчика техническое задание на проектирование, общество не могло приступить и окончить работы по договору и что в силу допущенных заказчиком просрочек в перечислении предусмотренных графиком всех одиннадцати платежей срок окончания работ должен быть перенесен на общее количество дней допущенной ЗАО "РентНет" просрочки (2.569 дня), а не только количество дней просрочки первого и последнего из предусмотренных графиком платежей, в связи с чем просит решение от 19 марта 2014 г. и постановление от 10 июня 2014 г. в обжалуемой части отменить и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять в этой части новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований ЗАО "РентНет".

В своей кассационной жалобе ЗАО "РентНет" оспаривает выводы судов о ненадлежащем исполнении обязательств по перечислению платежей в сроки, установленные графиком, ссылаясь на приостановление исполнения этих обязательств из-за неисполнения подрядчиком обязательств по предоставлению информации о ходе и качестве выполняемых работ и на отсутствие в обжалуемых судебных актах выводов судов по поводу того, завершено ли строительство линейно-кабельного сооружения связи или ООО "Компания "АЛС и ТЕК" к строительству этого объекта так и не приступило, а также указывает на необоснованное занижение судами размера подлежащих возмещению за счет подрядчика расходов на оплату услуг представителя, в связи с чем просит решение от 19 марта 2014 г. и постановление от 10 июня 2014 г. отменить и принять по делу новый судебный о взыскании с ООО "Компания "АЛС и ТЕК" всей суммы заявленной пени в размере 5.968.383 руб. 40 коп. и 135.000 руб. расходов на оплату услуг представителя и об отказе в удовлетворении требований ООО "Компания "АЛС и ТЕК".

ЗАО "РентНет", поддерживая приведенные в своей кассационной жалобе доводы, вместе с тем признает, что копия переданного ООО "Компания "АЛС и ТЕК" технического задания в материалах дела отсутствует.

ООО "Компания "АЛС и ТЕК", поддерживая приведенные в своей кассационной жалобе доводы, утверждает, что при заключении договора от 18.04.2011 г. N 4, стороны преследовали цель построить резервную волоконно-оптическую линию связи, которая должна была быть создана параллельно основной линии, созданной ООО "Компания "АЛС и ТЕК" по договору с другим лицом, и что эта цель не была достигнута из-за уклонения инвестора от предоставления технического задания, и что требования ЗАО "РентНет" в отношении основной волоконно-оптической линии связи являются предметом спора по делу N А57-18378/2013.

ЗАО "РентНет" в отзыве на кассационную жалобу ООО "Компания "АЛС и ТЕК" указывает также на то, что особая форма, вид и порядок передачи технического задания договором от 18.04.2011 г. N 4 установлены не были; что требования к линям связи с волоконно-оптическим кабелем определены нормативными документами, которые находятся в открытом доступе, поэтому подрядчик должен был самостоятельно определить способ и порядок выполнения работ по договору, и что ООО "Компания "АЛС и ТЕК" совмещает в себе функции инвестора, заказчика и подрядчика, поэтому также имело право на определение технического задания и, следовательно, даже при отсутствии технического задания ЗАО "РентНет", подрядчик, действуя добросовестно, должен был производить работы в соответствии с требованиями, в том числе ГОСТ, которые обычно применяются для данного вида работ, а также строительных норм и правил.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые сторонами судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.

Предметом заключенного между ЗАО "РентНет" и ООО "Компания "АЛС и ТЕК" договора об инвестировании строительства от 18.04.2011 г. N 4 является строительство, ввод в эксплуатацию и передача в собственность каждой из сторон соответствующих долей в праве собственности на вновь созданное по техническому заданию ЗАО "РентНет" линейно-кабельное сооружение связи с размещенным в нем волоконно-оптическим кабелем, состоящим из 64 волокон, построенное между г. Саратов ул. Чернышевского, д. 153 до г. Ершов Саратовская область.

По соглашению сторон в состав работ включены: комплекс работ по созданию вышеуказанного линейно-кабельного сооружения связи "под ключ", включающий в себя проведение проектно-изыскательских работ, разработку рабочего проекта, строительно-монтажные и пуско-наладочные работы, осуществление авторского надзора, оформление полного пакета разрешительной документации на строительство, устранение недоделок и дефектов работ, выявленных в процессе выполнения работ и периода гарантийной эксплуатации, сдачу объекта приемочной комиссии, работы по регистрации права собственности на объект.

ООО "Компания "АЛС и ТЕК" в рамках указанного договора обязалось в качестве подрядчика выполнить весь комплекс работ в соответствии с проектной документацией, разработанной согласно техническому заданию ЗАО "РентНет" на проектирование, в объеме, необходимом для полного сооружения и ввода в эксплуатацию объекта, в том числе подготовить проектную документацию согласно техническому заданию для получения положительного экспертного заключения и, при необходимости, дополнение к проектной документации по устранению полученных замечаний, а также предоставить проектную документацию инвестору, согласованную с заинтересованными лицами, необходимую для начала строительно-монтажных работ.

Подрядчик будет считаться выполнившим свои обязательства по договору после подписания акта формы N КС-14 и государственной регистрации прав общей долевой собственности подрядчика и инвестора на линейно-кабельного сооружение связи в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Саратовской области.

ЗАО "РентНет" в рамках указанного договора обязалось в качестве инвестора обеспечить финансирование строительства в течение всего периода выполнения работ ориентировочно в размере 59.683.833 руб. 60 коп. путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика платежами в соответствии с согласованным графиком, являющимся приложением N 4 к договору.

Работы по строительству линейно-кабельного сооружения связи должны быть начаты в течение 10 календарных дней с момента перечисления инвестором первого платежа согласно графику платежей с окончание работ 30.04.2012 г.

В случае нарушения инвестором согласованных сроков оплаты сроки выполнения работ подрядчиком соответственно переносятся на количество дней задержки оплаты.

В случае задержки инвестором оплаты в соответствии с согласованным графиком платежей подрядчик вправе принять решение о взыскании пени в размере 0,03% от просроченной в оплате суммы за каждый день задержки, при этом общая сумма пени не может превышать 10% от просроченной в оплате суммы (пункт 10.2).

В случае задержки выполнения подрядчиком своих обязательств по договору инвестор вправе принять решение о взыскании пени в размере 0,03% от стоимости договора за каждый день задержки, при этом общая сумма пени не может превышать 10% от стоимости договора (пункт 10.3).

Созданное в результате строительства линейно-кабельное сооружение связи буде принадлежать сторонам на праве общей долевой собственности, при этом:

- доля подрядчика будет состоять из 8 оптических волокон стандарта G.655 и 8 оптических волокон стандарта G.652d на участке от г. Саратов ул. Чернышевского, д. 153 до г. Ершов Саратовская область, которые будут находиться после окончания строительства в собственности подрядчика, и 16/64 долей в праве общей долевой собственности на оболочку волоконно-оптического кабеля, силовые элементы волоконно-оптического кабеля и линейно-кабельное сооружение связи на участке от г. Саратов ул. Чернышевского, д. 153 до г. Ершов Саратовская область, которое останется в общем пользовании сторон;

- доля инвестора будет состоять из 24 оптических волокон стандарта G.655 и 24 оптических волокон стандарта G.652d на участке от г. Саратов ул. Чернышевского, д. 153 до г. Ершов Саратовская область, которые будут находиться в собственности инвестора, и 48/64 долей в праве общей долевой собственности на оболочку волоконно-оптического кабеля, силовые элементы волоконно-оптического кабеля и линейно-кабельное сооружение связи на участке от г. Саратов ул. Чернышевского, д. 153 до г. Ершов Саратовская область, которое останется в общем пользовании сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 759 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

В соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, договоры, акты, справки, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа.

В отсутствие в материалах дела технического задания, на основании которого подлежал разработке проект линейно-кабельного сооружения связи с размещенным в нем волоконно-оптическим кабелем, состоящим из 64 волокон, между г. Саратов ул. Чернышевского, д. 153 до г. Ершов Саратовская область, выводы суда первой и апелляционной инстанций об исполнении ЗАО "РентНет" принятого на себя по договору об инвестировании строительства от 18.04.2011 г. N 4 обязательства по определению технического задания для последующей разработки ООО "Компания "АЛС и ТЕК" проектной документации не могут быть признаны правомерными, без чего спор о несвоевременном исполнении сторонами последующих обязательств не может быть разрешен по существу.

Принимая во внимание, что допущенные нарушения могут быть устранены только при повторном рассмотрении дела в суде первой инстанции, кассационная инстанция, отменяя состоявшиеся по делу судебные акты, считает необходимым направить дело на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду следует определить действительную общую волю сторон при заключении договора от 18.04.2011 г. N 4 и обязательства подрядчика, за неисполнение которых пунктом 10.3 договора от 18.04.2011 г. N 4 установлена неустойка с учетом тех обстоятельств, что в своем встречном иске ЗАО "РентНет" ссылалось на ввод уже 26.12.2012 г. линейно-кабельного сооружения связи в эксплуатацию на основании выданного ООО "Компания "АЛС и ТЕК" главой администрации Советского муниципального района Саратовской области разрешения на ввод в эксплуатацию законченного строительством объекта капитального строительства, а также учесть, что исполнение сторонами обязательств по договору от 18.04.2011 г. N 4 является предметом и других споров между сторонами по делам N А57-18378/2013 и N А57-13041/2014, в связи с чем подлежит разрешению и вопрос об очередности рассмотрения этих дел во избежание возможных противоречий между судебными актами.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19 марта 2014 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 июня 2014 года по делу N А40-89123/13 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Возвратить ООО "Компания "АЛС И ТЕК" с депозитного счета Арбитражного суда Московского округа 1.631.735 (один миллион шестьсот тридцать одну тысячу семьсот тридцать пять) руб. 23 коп., перечисленные по платежному поручению от 26.06.2014 г. N 41 в порядке встречного обеспечения.

Возвратить ООО "Компания "АЛС И ТЕК" из федерального бюджета Российской Федерации излишне уплаченную по платежному поручению от 26.06.2014 г. N 40 государственную пошлину в размере 2.000 (двух тыс.) руб.

Председательствующий судья

С.Г.Нужнов

Судьи

Н.Д.Денисова А.И.Стрельников