Определение Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 января 2013 г. N Ф05-167/12 по делу N А40-79144/2011

28 января 2013 г.

Дело N А40-79144/11-44-49

Резолютивная часть определения оглашена 21 января 2013 г.

Определение в полном объеме изготовлено 28 января 2013 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Власенко Л.В.,

судей Петровой Е.А., Ядренцевой М.Д.,

при участии в заседании:

от лиц, участвующих в деле - не явились, извещены,

рассмотрев 21 января 2013 года в судебном заседании кассационную жалобу ООО "Магазин "УРОЖАЙ"

на постановление от 09 ноября 2012 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Дегтяревой Н.В., Солоповой Е.А., Поповой Г.Н.,

по заявлению ОАО АКБ "Руссобанк" о признании ООО "Магазин "УРОЖАЙ" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.09.2011 принято к производству заявление ОАО АКБ "Руссобанк" о признании ООО "Магазин "Урожай" несостоятельным (банкротом), назначено судебное заседание по проверке обоснованности заявления о признании должника банкротом.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.07.2012 судебное заседание по рассмотрению заявления ОАО АКБ "Руссобанк" о признании ООО "Магазин "Урожай" несостоятельным (банкротом) отложено.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2012 определение суда первой инстанции от 31.07.2012 оставлено без изменения.

Не согласившись с принятым по делу постановлением суда апелляционной инстанции, ООО "Магазин "Урожай" обратилось с кассационной жалобой, в которой просит его отменить и рассмотреть дело по существу.

В обоснование кассационной жалобы приводится довод о ненадлежащем уведомлении ООО "Магазин "Урожай" судом апелляционной инстанции о времени и месте судебного заседания.

Представители участвующих в деле лиц, извещенные надлежащим образом о времени и месте заседания суда кассационной инстанции, своих представителей не направили.

Проверив возможность рассмотрения кассационной жалобы по существу для проверки законности обжалуемого судебного акта, судебная коллегия пришла к выводу о том, что производство по кассационной жалобе подлежит прекращению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) определения, которые приняты в рамках дела о банкротстве (за исключением определений, указанных в пунктах 1, 2 этой же статьи) и в отношении которых в ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным.

Дальнейшее обжалование таких судебных актов в кассационном порядке законом не предусмотрено.

Как следует из материалов дела, рассмотрение заявления о признании должника банкротом неоднократно откладывалось.

В данном случае предметом кассационного обжалования является постановление суда апелляционной инстанции, которым оставлено без изменения определение об отложении судебного заседания по рассмотрению заявления о признании ООО "Магазин Урожай" банкротом.

Согласно ч. 1 ст. 188 АПК РФ определение арбитражного суда может быть обжаловано отдельно от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, в случаях, если в соответствии с настоящим Кодексом предусмотрено обжалование этого определения, а также если это определение препятствует дальнейшему движению дела.

В ст. 158 АПК РФ не предусмотрена возможность обжалования определения суда об отложении судебного заседания, данное определение не препятствует дальнейшему движению дела.

Пункт 2 статьи 42 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не предусматривает, что определение суда о принятии заявления о признании должника банкротом может быть обжаловано, поэтому данное определение соответствует условиям пункта 3 статьи 61 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и может быть обжаловано в апелляционном порядке не позднее 14 дней со дня его вынесения.

Исходя из разъяснений, данных в п. 35.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", пересмотр постановления суда апелляционной инстанции, вынесенного по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение о принятии заявления о признании должника банкротом, в порядке кассационного производства не предусмотрен, постановление суда апелляционной инстанции является окончательным.

Следовательно, определение суда первой инстанции от 31.07.2012, вынесенное на основании пункта 2 статьи 42 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", могло быть обжаловано в соответствии с пунктом 3 статьи 61 этого же Закона только в апелляционном порядке. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2012 по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение от 31.07.2012 в силу пункта 3 статьи 61 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 281 АПК РФ кассационная жалоба, поданная на судебный акт, который не обжалуется в кассационном порядке, возвращается заявителю.

Если указанное обстоятельство выясняется после принятия кассационной жалобы к производству арбитражного суда кассационной инстанции, производство по жалобе прекращается применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

С учетом изложенного производство по кассационной жалобе ООО "Магазин Урожай" подлежит прекращению.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 150 и статьями 282, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд определил:

производство по кассационной жалобе ООО "Магазин "УРОЖАЙ" на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09 ноября 2012 года по делу N А40-79144/11-44-49Б прекратить.

Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в течение месяца со дня вынесения.

Председательствующий судья

Л.В. Власенко

Судьи

Е.А. Петрова М.Д. Ядренцева