Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 апреля 2013 г. N Ф05-2591/13 по делу N А40-30231/2012

г. Москва

17 апреля 2013 г.

Дело N А40-30231/12-57-281

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 апреля 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Завирюха Л.В.,

судей: Чалбышевой И.В., Плюшкова Д.И.,

при участии в заседании:

от истца: Коркина Д.В. - доверенность N 09/04-2013/НИЭ от 09.04. 2013, Мехдиева А.О. - доверенность N 10/04-2013/НИЭ от 10.04.2013,

от ответчика: Белов О.Ю. - доверенность от 17.12.2012, Фролов В.В. -доверенность от 20.03.2013, Дикер А.А. - доверенность от 05.04.2013, Булихова Л.Н. - доверенность от 17.12.2012,

рассмотрев 10 апреля 2013 года в судебном заседании кассационную жалобу ОАО "Мосэнергосбыт"

на решение от 10 августа 2012 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Ждановой Ю.А.,

на постановление от 26 декабря 2012 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Левченко Н.И., Валиевым В.Р., Лаврецкой Н.В.

по иску ЗАО "НАТЭК Инвест-Энерго" (Московская область, ОГРН 1057748145201)

об обязании заключить договор купли-продажи электроэнергии

к ОАО "Мосэнергосбыт" (Москва, ОГРН 1057746557329)

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "НАТЭК Инвест-Энерго" (далее - общество, истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к открытому акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", ответчик) об обязании заключить договор купли-продажи электрической энергии на условиях, предложенных истцом с учетом протокола разногласий и протокола урегулирования разногласий.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2012 на ОАО "Мосэнергосбыт" возложена обязанность, внести в текст договора купли продажи электрической энергии (мощности) N 1/НИЭ от 14.11.2011 пункт 5.1 в следующей редакции: "Цена электрической энергии (мощности) по настоящему договору составляет 10 руб. 97 коп. за 1 кВт/час". В удовлетворении остальной части иска отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2012 решение оставлено без изменения с подтверждением содержащихся в нем выводов.

Законность принятых по делу судебных актов проверяется судом кассационной инстанции в порядке статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе ОАО "Мосэнергосбыт". Заявитель жалобы просит изменить решение и постановление суда, пункт 5.1 договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 14.11.2011 N 1/НИЭ принять в следующей редакции: "Цена (за 1 кВт/час) не превышающая дифференцируемую по часам расчетного периода нерегулируемую цену на электрическую энергию на оптовом рынке по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и средневзвешенную нерегулируемую цену на мощность на оптовом рынке, которые определяются коммерческим оператором для ОАО "Мосэнергосбыт" за соответствующий расчетный период". В остальной части заявитель просил оставить решение и постановление без изменений.

В заседание суда кассационной инстанции представитель ОАО "Мосэнергосбыт" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе. Представитель общества возражал против удовлетворения жалобы, по мотивам, изложенным в отзыве.

Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения арбитражным судом норм материального и процессуального права, судебная коллегия приходит к следующему.

Как установлено судом, 01.10.2007 между ЗАО "НАТЭК Инвест-Энерго" (поставщик) и ОАО "Мосэнергосбыт" (покупатель) был заключен договор N 54-4144, в соответствии с которым поставщик обязался поставить покупателю электрическую энергию в точки поставки электрической энергии по договору в порядке, в сроки и на условиях, определенных договором и требованиями, отраженными в приложениях к договору.

Согласно пункту 15 дополнительного соглашения N 5 договор вступает в силу с 01.10.2007 и действует по 31.12.2011 при обязательном условии оперативно-диспетчерского управления сторон, осуществляемого МосРДУ.

Обществом 14.11.2011 в адрес ответчика направлено письмо с предложением заключить новый договор купли-продажи электрической энергии.

ОАО "Мосэнергосбыт" 22.12.2011 в ответ на предложение заключить новый договор направило в адрес общества протокол разногласий к договору купли-продажи электрической энергии.

Как следует из материалов дела, по трем пунктам протокола разногласий к договору составлен протокол урегулирования разногласий и направлен в адрес ОАО "Мосэнергосбыт" 18.01.2012.

Из протокола урегулирования разногласий следует, что стороны по пунктам 5.1, 7.4, 7.5 не пришли к согласию и приняли решение о передаче данного спора на рассмотрение арбитражного суда в соответствии с нормами действующего законодательства.

В силу статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Общество в оферте предлагало изложить пункт 5.1 договора в следующей редакции "Цена электрической энергии (мощности) по настоящему договору составляет 14, 64 руб. за 1 кВт/час".

ОАО "Мосэнергосбыт" предложило следующую редакцию указанного пункта договора: "Цена равная средневзвешенной нерегулируемой цене на электрическую энергии (мощность) для диапазона числа часов использования мощности от 7001 и выше, рассчитанной Коммерческим оператором оптового рынка в отношении ОАО "Мосэнергосбыт" для данного расчетного периода, руб. МВт/ч".

В целях урегулирования возникших разногласий по пункту 5.1 договора суд назначил судебную экспертизу, согласно которой экономически обоснованная цена общества на производство электрической энергии на 2012 год составила 10, 97 руб. кВт/час.

Поскольку ответчик в отзыве на исковое заявление не возражал против заключения договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 14.11.2011 N 1/НИЭ в части условий о цене согласно экспертному заключению в размере 10, 97 руб. кВт/час., суд признал требование истца в части обязания ответчика включить в текст договора пункт 5.1 в редакции: "Цена электрической энергии (мощности) по настоящему договору составляет 10,97 руб. кВт/час" обоснованным.

Между тем, арбитражным судом не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Пунктами 3 и 4 статьи 41 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Федеральный закон "Об электроэнергетике") установлено, что организации, осуществляющие деятельность по передаче электрической энергии (сетевые компании) на розничных рынках в пределах исполнения своих обязательств перед потребителями электрической энергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии, обязаны урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии. Регулирование доступа к электрическим сетям и услугам по передаче электрической энергии на розничных рынках осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 21 Федерального закона "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике:

устанавливает критерии и порядок отнесения объектов электросетевого хозяйства к единой национальной (общероссийской) электрической сети;

утверждает правила оптового рынка и основные положения функционирования розничных рынков, утверждает существенные условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка электрической энергии и мощности.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 " О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" были утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения N442).

Согласно подпункту б) пункта 2 Постановления Правительства от 04.05.2012 N 442 Основные положения функционировании розничных рынков электрической энергии применяются при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) (далее - оптовый рынок) и розничных рынках, начиная с апреля 2012 года.

В силу части 3 статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике" Основными положениями функционирования розничных рынков, утверждаемыми Правительством Российской Федерации, предусматриваются, помимо прочего: правила деятельности гарантирующих поставщиков; порядок определения и применения гарантирующими поставщиками предельных уровней нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность); порядок осуществления расчетов за электрическую энергию, в том числе при продаже по нерегулируемым ценам.

С 12.06.2012 на территории Российской Федерации вступили в силу Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Делая вывод о возможности применения "экономически обоснованной цены" покупки электрической энергии в размере 10,97 руб. кВт/час, суд не применил закон, подлежащий применению.

Суд указал на то, что Основные положения N 442 не распространяются на правоотношения сторон, поскольку общество технологически не присоединено к Единой энергетической системе Российской Федерации.

Данный вывод противоречит пункту 67 Основных положений N 442, который указывает, что производитель электроэнергии, генерирующие объекты которого технологически не связаны с Единой энергетической системой России, осуществляет продажу электрической энергии (мощности) гарантирующему поставщик, в границах зоны деятельности которого расположены указанные объекты.

Основные положения N 442 не содержат (за исключением пункта 67) норм, которые бы прямо регулировали отношения по купле - продаже электрической энергии между гарантирующим поставщиком и производителем на розничном рынке, который не входит в ЕЭС России.

В силу части 1 статьи 6 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Учитывая данные обстоятельства, положения раздела III в данном случае подлежат применению к отношениям сторон по аналогии.

Отношения по продаже производителем электрической энергии на розничном рынке также регулируют пункты 62 (в части определения порядка продажи электрической энергии), 64 (в части определения объемов электрической энергии) и 65 (в части цены электрической энергии, которая не может превышать средневзвешенную на оптовом рынке.

Согласно абзацу 2 пункта 5 и абзацам 1, 2 пункта 62 Основных положений N 442, производители электроэнергии (мощности) на розничных рынках на основании соответствующих договоров продают электроэнергию (мощность) по свободным нерегулируемым ценам, за исключением указанного в пункте 65 Основных положений N 442 случая продажи электроэнергии (мощности) гарантирующему поставщику.

В силу абзаца 8 пункта 65 Основных положений N 442 производитель электроэнергии (мощности) на розничном рынке продает электроэнергию (мощность) в объеме, равном сумме за расчетный период величин превышения фактического почасового объема производства электроэнергии (мощности) над почасовым объемом продажи электроэнергии (мощности), поставленной за тот же час по договору (договорам), указанному в пункта 64 Основных положений N 442, гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены точки поставки, в которых исполняются обязательства такого производителя по поставке электроэнергии (мощности). Электроэнергия (мощность) в указанном объеме оплачивается гарантирующим поставщиком, по ценам, не превышающим соответственно дифференцированную по часам расчетного периода нерегулируемую цену на электрическую энергию на оптовом рынке по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и средневзвешенную нерегулируемую пену на мощность на оптовом рынке, которые определяются коммерческим оператором для соответствующего гарантирующего поставщика за соответствующий расчетный период.

По спорному договору купли-продажи электроэнергии производитель (общество) обязано реализовать гарантирующему поставщику (ОАО "Мосэнергосбыт") электроэнергию (мощность) по ценам, предусмотренным абзацем 8 пункта 65 Основных положений N 442 и пунктом 183 Правил оптового рынка.

Поскольку абзац 8 пункта 65 Основных положений N 442 является императивной нормой, которой не предусмотрена возможность включения в договор иного условия об определении цены.

Перечисленные нормы Основных положений N 442 соответствуют части 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации о том, что в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Однако судом не применены обязательные к применению положения пункта 5 и пункта 65 Основных положений N 442, статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с изложенным решение и постановление суда подлежат изменению в части редакции пункта 5.1. договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 14.11.2011 N 1/НИЭ.

Пункт 5.1.1 договора подлежит изложению следующей редакции: "Цена (за 1 кВт/час) не превышающая дифференцированную по часам расчетного периода нерегулируемую цену на электрическую энергию на оптовом рынке по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и средневзвешенную нерегулируемую цену на мощность на оптовом рынке, которые определяются коммерческим оператором для ОАО "Мосэнергосбыт" за соответствующий расчетный период".

Ссылка апелляционного суда на то, что правоотношения сторон по урегулированию условий договора возникли до начала действия Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, а потому они должны определяться исходя из норм, действовавших до 12.06.2012 Основных положений функционировании розничных рынков электрической энергии N 530, согласно которым цена электроэнергии (мощности) по договору купли-продажи с производителем энергии не подлежала государственному регулированию и являлась свободной, основана на ошибочном толковании положений статей 422, 432 и 443 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В остальной части указанные судебные акты не обжалуются.

Производство по кассационной жалобе на дополнительное решение Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2012 подлежит прекращению, поскольку указанный судебный акт не был обжалован в апелляционном порядке, несмотря на приостановление рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10 августа 2012 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2012 по делу N А40-30231/12-57-281 изменить, изложив пункт 5.1 договора купли-продажи электрической энергии (мощности) от 14.11.2011 N 1/НИЭ в следующей редакции: "Цена (за 1 кВт/час) не превышающая дифференцированную по часам расчетного периода нерегулируемую цену на электрическую энергию на оптовом рынке по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и средневзвешенную нерегулируемую цену на мощность на оптовом рынке, которые определяются коммерческим оператором для ОАО "Мосэнергосбыт" за соответствующий расчетный период". В остальной части указанные судебные акты оставить без изменения.

Производство по кассационной жалобе на дополнительное решение Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2012 прекратить.

Взыскать с ЗАО "НАТЭК Инвест-Энерго" в пользу ОАО "Мосэнергосбыт" 2 000 рублей расходов по госпошлине по кассационной жалобе.

Председательствующий судья

Л.В. Завирюха

Судьи

И.В. Чалбышева Д.И. Плюшков