Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 августа 2013 г. N Ф05-15193/11 по делу N А40-89167/2011

г. Москва

09 августа 2013 г.

Дело N А40-89167/11-24-459

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 августа 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Бусаровой Л.В.,

судей Петровой Е.А., Барабанщиковой Л.М.,

при участии в заседании:

компании "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД - не явился, извещен

от ЗАО "ЗМН" - Евсеев М.Л. - дов. от 01.04.2013

от временного управляющего ЗАО "МИЭЛЬ-Недвижимость" - Коржан А.А. - дов. от 16.09.2012, после перерыва - представитель не явился,

рассмотрев в судебном заседании 05.08.2013 кассационную жалобу компании "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД (Company SONOBERG LIMITED), ЗАО "МИЭЛЬ-Недвижимость"

на определение от 25.02.2013

Арбитражного суда города Москвы,

вынесенное судьей Вериной К.А.,

на постановление от 26.04.2013,

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Окуловой Н.О., Голобородько В.Я., Нагаевым Р.Г.,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Миэль-Недвижимость"

УСТАНОВИЛ: определением Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2012 в отношении ЗАО "Миэль-Недвижимость" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Петухов Алексей Николаевич, о чем опубликована информация в газете "Коммерсантъ" N 57 от 31.03.2012.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.09.2012 произведена замена наименования должника - ЗАО "Миэль-Недвижимость" на ЗАО "ЗМН".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.12.2012 ЗАО "ЗМН" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена Мариничева А.В., сведения об этом опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 4 от 12.01.2013.

Компании СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД (Company SONOBERG LIMITED) и должник - ЗАО "ЗМН" обратились в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконными бездействий временного управляющего Петухова А.Н. по не проведению собрания кредиторов ЗАО "Миэль-Недвижимость" от 05.09.2012; по не проведению к 03.10.2012 первого собрания кредиторов ЗАО "Миэль-Недвижимость"; по не проведению к 05.09.2012 первого собрания кредиторов ЗАО "Миэль-Недвижимость"; по не опубликованию сведений о применении к ЗАО "Миэль-Недвижимость" правил банкротства застройщика; по не проведению к 29.10.2012 первого собрания кредиторов ЗАО "Миэль-Недвижимость" и отстранении временного управляющего ЗАО "Миэль-Недвижимость" от исполнения обязанностей временного управляющего и обязании провести собрание кредиторов должника по вопросу выбора кандидатуры временного управляющего ЗАО "Миэль-Недвижимость".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2013 заявленные требования удовлетворены частично. Признаны незаконными бездействия временного управляющего Петухова А.Н., члена НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа", по не опубликованию в порядке ст. 28 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сведений о применении к ЗАО "Миэль-Недвижимость" правил банкротства застройщика. В удовлетворении остальной части заявления - отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2013 определение Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2013 оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Компания "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД" (Company SONOBERG LIMITED) и ЗАО "МИЭЛЬ-Недвижимость" обратились с кассационной жалобой в Федеральный арбитражный суд Московского округа, в которой просят определение Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2013 отменить в части отказа в признании незаконным бездействия временного управляющего ЗАО "ЗМН" Петухова А.Н. по не проведению первого собрания кредиторов к 05.09.2012, к 29.10.2012, а также по не проведению собрания кредиторов по требованию кредитора Компания СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД; постановление Девятого арбитражного суда апелляционного суда N 09АП-11255/2013 от 26.04.13 отменить полностью; признать незаконным бездействие временного управляющего ЗАО "ЗМН" Петухова А.Н.: по не проведению первого собрания кредиторов к 05.09.2012, по не проведению первого собрания кредиторов к 29.10.2012, по не проведению собрания кредиторов по требованию кредитора Компания СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД.

В обоснование кассационной жалобы заявители сослались на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела.

По мнению заявителей, выявив нарушение арбитражным управляющим порядка и сроков созыва первого собрания кредиторов, суд должен был признать его бездействие незаконным, а оценку его существенности давать при выборе меры ответственности - отстранять управляющего или нет от исполнения обязанностей временного управляющего должника, в связи с чем, вышеназванные судебные акты подлежат отмене.

В заседании суда кассационной инстанции объявлялся перерыв с 29.07.2013 по 05.08.2013.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ЗАО "ЗМН" поддержало доводы кассационной жалобы.

Представитель временного управляющего ЗАО "МИЭЛЬ-Недвижимость", участвующий в судебном заседании до объявленного перерыва, против удовлетворения кассационной жалобы возражал.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что согласно ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, явившихся в заседание, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции приходит к выводу об отмене вышеуказанных судебных актов в обжалуемой части, в связи со следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) конкурсного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

По смыслу данной нормы права, основанием для удовлетворения жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов действием (бездействием) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом фактов несоответствия этих действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов должника.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Перечень обязанностей, возложенных на временного управляющего, установлен положениями пункта статьи 67 Закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2012 по указанному делу в отношении должника введена процедура наблюдения, суд назначил дело к судебному разбирательству на 05.09.2012 и обязал временного управляющего выполнить требования главы IV Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и представить в суд документы, указанные в п. 2 ст. 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Из материалов дела следует и установлено судами, что в связи с не проведением конкурсным управляющим собрания кредиторов, конкурсными кредиторами должника в 13 часов 00 минут 27.08.2012 по собственной инициативе проведено первое собрание кредиторов должника. Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2012 решения, принятые на собрании кредиторов от 27.08.2012 признаны недействительными.

Отказывая в удовлетворении требования о признании незаконным бездействия конкурсного управляющего по не проведению первого собрания кредиторов к 05.09.2012, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что до рассмотрения обоснованности заявления временного управляющего о признании незаконными решений первого собрания кредиторов от 27.08.2012 у временного управляющего отсутствовало право на повторное проведение первого собрания, поскольку Закон о банкротстве не предусматривает проведения двух, трех и более первых собраний кредиторов должника. Первое собрание кредиторов было проведено временным управляющим 08.11.2012 (после объявления резолютивной части судебного акта о признании незаконным первого собрания кредиторов).

Отказывая в удовлетворении требования о признании незаконным бездействия конкурсного управляющего по не проведению собрания кредиторов к 03.10.2012, суды первой и апелляционной инстанций исходили из наличия доказательств созыва собрания кредиторов, а также доказательств, подтверждающих факт болезни временного управляющего. Не проведение собрания кредиторов в связи с болезнью не может признано незаконным действием.

Из материалов дела следует, что определением арбитражного суда города Москвы от 28.12.2012 по делу N А40-89167/11-18(24)-459Б решения, принятые на собрании кредиторов ЗАО "ЗМН", проведенного Компанией "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД" 01.10.2012, признаны недействительными.

Суды первой и апелляционной инстанций, установив отсутствие оснований для удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего отказали в удовлетворении жалобы о признании незаконным бездействия временного управляющего ЗАО "ЗМН" Петухова А.Н. по не проведению первого собрания кредиторов к 05.09.2012, к 29.10.2012, а также по не проведению собрания кредиторов по требованию кредитора Компания "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД".

Суд кассационной инстанции, не обладая полномочиями по переоценке доказательств и обстоятельств, установленных судами предшествующих инстанций, не может согласиться с обжалуемыми судебными актами в части, касающейся неисполнения обязанностей арбитражным управляющим по проведению первого собрания и проведению собрания кредиторов по требованию кредитора Компания СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД.

В соответствии с положениями ст. ст. 12, 14 Закона о банкротстве обязанности по организации и проведению собрания кредиторов возложены на арбитражного управляющего. Полномочия, возложенные в соответствии с настоящим Законом на арбитражного управляющего в деле о банкротстве, не могут быть переданы иным лицам (п. 5 ст. 20.3 Закона о банкротстве).

В соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов может быть созвано по инициативе конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов либо по инициативе одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Согласно п. 2 ст. 14 Закона о банкротстве в требовании о проведении собрания кредиторов должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку собрания кредиторов.

Собрание кредиторов по требованию конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен Законом о банкротстве (п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве).

Согласно ст. 67 Закона о банкротстве на временного управляющего возложена обязанность по проведению анализа финансового состояния должника и представления в суд вместе с отчетом о своей деятельности заключения о финансовом состоянии должника, обоснованием возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

В соответствии со ст. 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов. Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Как следует из материалов дела, рассмотрение дела по существу несколько раз откладывалось, в связи с не проведением временным управляющим общего собрания кредиторов, что в силу положений п. п. 2, 6 ч. 1 ст. 67, ст. ст. 72, 73 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" является несоответствием действий (бездействия) временного управляющего закону и нарушением такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов должника.

Материалами дела подтверждено и установлено обжалуемыми судебными актами, что первое собрание не было проведено и к новому сроку.

Кассационная коллегия, оценив доводы кассационной жалобы, принимая во внимание, что временным управляющим в нарушение положений п. п. 2, 6 ч. 1 ст. 67, ст. ст. 72, 73 Закона о банкротстве не созвано и не проведено первое собрание кредиторов к первоначально установленному сроку, не проведено первое собрание к новому сроку, а также не исполнена обязанность, предусмотренная п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве, по проведению собрания кредиторов по требованию кредитора Компания "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД", приходит к выводу об обоснованности жалобы на бездействия временного управляющего.

Обжалование временным управляющим решений, принятых на собрании кредиторов 27.08.2012, не освобождало его от возложенных на него Законом о банкротстве обязанностей.

Таким образом, неисполнение арбитражным управляющим Петуховым Алексеем Николаевичем перечисленных выше обязанностей временного управляющего не соответствует абз. 3 п. 2 ст. 20.3, ч. 1 ст. 67, ст. 79 Закона о банкротстве и нарушает права и законные интересы должника и его кредиторов на своевременное участие в первом собрании кредиторов и ознакомление с анализом финансового состояния должника.

При указанных обстоятельствах, определение Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2013 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2013 в обжалуемой части подлежат отмене, а бездействие временного управляющего ЗАО "ЗМН" Петухова А.Н. по не проведению первого собрания кредиторов к 05.09.2012, к 29.10.2012, а также по не проведению собрания кредиторов по требованию кредитора Компания "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД" признаются кассационной коллегией незаконными.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права.

Поскольку судами были установлены все фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, но не применены подлежащие применению нормы материального права, суд кассационной инстанции считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, судебные акты в обжалуемой части отменить, заявление Компания "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД" (Company SONOBERG LIMITED) и ЗАО "МИЭЛЬ-Недвижимость" удовлетворить.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 25.02.2013 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.04.2013 по делу N А40-89167/11-24-459 в обжалуемой части отменить.

Признать незаконным бездействие временного управляющего ЗАО "ЗМН" Петухова А.Н. по не проведению первого собрания кредиторов к 05.09.2012, к 29.10.2012, а также по не проведению собрания кредиторов по требованию кредитора Компания "СОНОБЕРГ ЛИМИТЕД".

Председательствующий судья

Л.В. Бусарова

Судьи

Е.А. Петрова Л.М. Барабанщикова