Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 16 декабря 2013 г. N Ф05-4772/12 по делу N А40-63656/2011

город Москва

16 декабря 2013 г.

Дело N А40-63656/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 декабря 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ананьиной Е.А.,

судей Зверевой Е.А., Стрельникова А.И.

при участии в заседании:

от истца Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда: Трушкова А.Н., Труханова К.И. (дов. N 987 от 14.02.2013 г.);

от ответчика ООО "Управляющая компания "ЮграФинанс": Савина А.В. (дов. N 5/2013 г. от 01.04.2013 г.), Зверевой Е.И. (дов. N 3/2013 г. от 01.04.2013 г.), Пашкова А.И. (дов. N 4/2013 г. от 01.04.2013 г.);

рассмотрев 09 декабря 2013 г. в судебном заседании кассационную жалобу ООО "Управляющая компания "ЮграФинанс"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 15 мая 2013 г.,

принятое судьей Фатеевой Н.В.,

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2013 г.,

принятое судьями Гариповым В.С., Елоевым А.М., Смирновым О.В.

по делу N А40-63656/2011

по иску Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда (ОГРН 1028600512270; 628012, г. Ханты-Мансийск, ул. Комсомольская, д. 59А)

к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая Компания "ЮграФинанс" (ОГРН 1067746244070; 119049, г. Москва, ул. Шаболовка, д. 10, корп. 2)

о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ: 25 июля 2008 г. между Ханты-Мансийским негосударственным пенсионным фондом (далее - истец, Фонд) и обществом с ограниченной ответственностью "Управляющая Компания "ЮграФинанс" (далее - ООО "Управляющая Компания "ЮграФинанс", общество, ответчик) "Управляющая компания" заключен договор доверительного управления пенсионными резервами N НПФ-05/2008 (далее - договор).

По условиям заключенного договора управляющая компания обязалась за вознаграждение в течение срока действия договора осуществлять в интересах Фонда доверительное управление пенсионными резервами Фонда (далее - имущество, имущество фонда).

Согласно пункту 1.3 указанного договора управляющая компания осуществляет управление имуществом фонда на принципах надежности, сохранности, ликвидности, доходности и диверсификации, строго соблюдая при этом требования к составу и структуре имущества фонда, находящегося в доверительном управлении, установленные действующим законодательством Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, а также Инвестиционной декларацией, являющейся Приложением N 2 к настоящему договору.

Пунктом 3 Приложения N 2 к договору определено, что целью доверительного управления является исключительно сохранение и прирост имущества фонда для обеспечения интересов участников фонда.

По договору доверительного управления пенсионными резервами N НПФ-05/2008 от 25 июля 2008 г. Фондом в доверительное управление Управляющей компании были переданы пенсионные резервы Фонда в форме ценных бумаг, инвестиционных паев и денежных средств, а именно: по акту от 05 августа 2008 г. переданы ценные бумаги на сумму 2 025 666 989 руб. 54 коп.; по акту N 2 от 12 августа 2008 г. переданы денежные средства в сумме 1 959 000 000 руб. 00 коп.; по акту N 3 от 28 августа 2008 г. переданы денежные средства в сумме 30 084 000 руб. 00 коп.; по акту от 07 ноября 2008 г. переданы инвестиционные паи на сумму 4 639 500 руб. 00 коп.; по акту от 14 ноября 2008 г. переданы инвестиционные паи на сумму 340 230 000 руб. 00 коп.; по акту N 6 от 16 сентября 2009 г. переданы денежные средства в сумме 100 000 000 руб. 00 коп.; по акту N 7 от 18 сентября 2009 г. переданы денежные средства в сумме 500 000 000 руб. 00 коп.; по акту N 8 от 22 сентября 2009 г. переданы денежные средства в сумме 500 000 000 руб. 00 коп.; по акту N 9 от 24 сентября 2009 г. переданы денежные средства в сумме 480 000 000 руб. 00 коп.; по акту N 10 от 25 сентября 2009 г. переданы денежные средства в сумме 200 000 000 руб. 00 коп.

Согласно отчету доверительного управляющего по форме N 2 за период 01 декабря 2009 г. - 31 декабря 2009 г., на конец отчетного периода (31 декабря 2009 г.) рыночная стоимость имущества, переданного в доверительное управление (с учетом обязательств), составляла 6 351 642 549 руб. 39 коп.

После 31 декабря 2009 г. часть имущества была изъята из доверительного управления, а также в доверительное управление было передано дополнительное имущество: по акту от 19 февраля 2010 г. в доверительное управление были переданы ценные бумаги; по акту от 01 марта 2010 г. в доверительное управление были переданы денежные средства в размере 268 723 руб. 86 коп.; по акту N 11 от 02 марта 2010 г. из доверительного управления были изъяты денежные средства в размере 2 050 000 000 руб. 00 коп.; по акту N 12 от 16 апреля 2010 г. в доверительное управление были переданы денежные средства в размере 50 000 000 руб. 00 коп.; по акту от 14 мая 2010 г. в доверительное управление были переданы ценные бумаги (облигации ООО "Ханты-Мансийск СтройРесурс" 01 выпуска в количестве 799 685 штук номиналом 1 000 руб.) на сумму 799 685 000 руб. 00 коп.

С учетом указанных операций размер имущества, находящегося в управлении и подлежащего возврату, составил 5 151 596 273 руб. 25 коп. (6 351 642 549 руб. 39 коп. + 268 723 руб. 86 коп. - 2 050 000 000 руб. 00 коп. + 50 000 000 руб. 00 коп. + 799 685 000 руб. 00 коп.).

Пунктом 14.5 договора доверительного управления пенсионными резервами N НПФ-05/2008 от 25 июля 2008 г. установлено, что настоящий договор, может быть расторгнут в одностороннем порядке по инициативе любой из сторон в срок, указанный в письменном уведомлении о прекращении договора, но не ранее 30 календарных дней с даты направления стороной уведомления о расторжении настоящего договора.

В силу пункта 14.7 указанного договора в случае прекращения договора все имущество подлежит возврату фонду или указанному им лицу (другой управляющей компании). Для осуществления возврата имущества фонд обязан не позднее, чем за 20 дней с даты прекращения договора, подать управляющей компании уведомление об изъятии всего имущества.

На основании пунктов 14.5, 14.7 указанного договора Ханты-Мансийским негосударственным пенсионным фондом в адрес ООО "Управляющая Компания "ЮграФинанс" было направлено уведомление N НПФ-05 о прекращении действия договора доверительного управления пенсионными резервами N НПФ-05/2008 от 25 июля 2008 г., в соответствии с которым договор прекращает свое действие с 11 ноября 2010 г.

В указанном уведомлении Ханты-Мансийским негосударственным пенсионным фондом также было заявлено об изъятии всего имущества (пенсионных резервов) и его возврату в том составе, в котором они существуют на дату возврата и на дату прекращения всех операций с пенсионными резервами Фонда, с последующим их передачей по реквизитам указанным в уведомлении.

Письмом N 1068 от 13 октября 2010 г. ООО "Управляющая Компания "ЮграФинанс" подтвердило факт получения уведомления о прекращении действия договора.

Данным письмом Управляющая компания уведомила Фонд о том, что с 12 октября 2010 г. все активы, составляющие имущество в рамках договора доверительного управления пенсионными резервами в виде ценных бумаг, переведены по реквизитам, указанным в уведомлении.

После возврата ООО "Управляющая Компания "ЮграФинанс" имущества из доверительного управления, истцом было выявлено, что ответчик в нарушение положений договора не обеспечил сохранность переданных в доверительное управление пенсионных резервов и возвратил имущество, рыночная стоимость которого меньше рыночной стоимости переданного в доверительное управление имущества, в связи с чем истец направил в адрес ответчика претензию от 12 декабря 2010 г., в которой указал на необеспечение последним доходности и сохранности переданных в доверительное управление пенсионных резервов.

По утверждению истца, ответчик возвратил имущество рыночной стоимостью 4 390 155 814 руб. 33 коп., между тем по состоянию на 1 января 2010 года в доверительном управлении находилось, в том числе, 3,9 млрд. руб. денежных средств. При расторжении договора доверительного управления ответчик возвратил в числе иного имущества только 980 тыс. руб. денежных средств, при том, что истец в 2010 году изымал из доверительного управления только 2 млрд. руб. При этом ответчик возвратил среди прочего следующее имущество: облигации ООО "Ханты-Мансийск СтройРесурс", выпуск 4-01-36267-R, балансовой стоимостью 861 млн. руб., рыночная (оценочная) стоимость которых на момент возврата была равна 0 руб., в связи с тем, что ООО "Ханты-Мансийск СтройРесурс" допустило дефолт по своим облигациям, не произвело их погашения; облигации ООО "Ханты-Мансийск СтройРесурс" выпуск 4-02-36267-R балансовой стоимостью 1,536 млрд. руб., рыночная (оценочная) стоимость которых на момент возврата составляла 1,495 млрд. руб. (срок погашения по этому выпуску был установлен 12 июля 2011 г.), но которые невозможно было фактически реализовать на рынке в связи с дефолтом этого эмитента по первому выпуску. Впоследствии эти облигации также стали оцениваться по рыночной стоимости 0 руб. в связи с допущенным дефолтом (письмо ООО "Ханты-Мансийск СтройРесурс" N 386-д от 14 сентября 2011 г.).

Поскольку операций на фондовом рынке по указанным бумагам не было, истцом была заказана подготовка отчета об оценке независимому оценщику, согласно которому рыночная стоимость одной процентной документарной облигации на предъявителя выпуска 02 по состоянию на 19 ноября 2010 г. составляет 282 руб. (отчет об оценке N РС-11/26-09 от 10 октября 2011 г.).

Ответчиком были возвращены облигации ООО "Ханты-Мансийск СтройРесурс" 02 выпуска в количестве 1 496 500 шт., следовательно, рыночная стоимость возвращенных облигаций на дату возврата составляет 422 013 000 руб. 00 коп.

По мнению истца, с учетом отчета об оценке, рыночная стоимость имущества, возвращенного из доверительного управления, составляет 3 316 972 296 руб. 45 коп. (4 390 155 814 руб. 33 коп. - 1 495 196 517 руб. 88 коп. + 422 013 000 руб. 00 коп.), в связи с чем размер задолженности по возврату пенсионных резервов составляет 1 834 623 976 руб. 80 коп. (5 151 596 273 руб. 25 коп. - 3 316 972 296 руб. 45 коп.).

Поскольку указанные денежные средства не были возвращены ответчиком, Ханты-Мансийский негосударственный пенсионный фонд обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Управляющая Компания "ЮграФинанс" о взыскании задолженности по возврату средств пенсионных резервов из доверительного управления в размере 1 824 095 902 руб. 95 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 ноября 2011 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2012 г., в удовлетворении исковых требований было отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 09 июня 2012 г. решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Отменяя судебные акты, суд кассационной инстанцией указал, что суд, принимая решение об отказе в заявленном иске по мотивам его необоснованности, не дал надлежащую оценку условиям договора доверительного управления с учетом их буквального значения в порядке статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также не обсудил вопрос со сторонами по делу о возможности назначения экспертизы на предмет определения рыночной стоимости ценных бумаг, переданных в доверительное управление ответчику. А разрешить эту задачу суду было необходимо, поскольку при отказе в иске он ссылался на то, что привлечение к расчету рыночной стоимости имущества независимого оценщика договором и действующим законодательством, якобы, не предусмотрено, но в то же самое время, он не указывает в обжалуемых актах подробный перечень норм права, которые препятствовали бы суду это сделать, тем более что деятельность негосударственного пенсионного фонда в силу закона осуществляется на условиях платности, ликвидности, доходности и разумности. Помимо этого, в нарушение положений, предусмотренных статьями 65, 133-137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 1 Постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 65 от 20 декабря 2006 года "О подготовке дела к судебному разбирательству", суд не предложил истцу уточнить заявленные требования, учитывая их предмет и основания, а также не выяснили, что из себя они представляют: только сумму основного долга, не возвращенного после окончания срока действия спорного по делу договора доверительного управления; сумму основного долга и сумму гарантированного дохода от управления средствами пенсионных резервов; сумму основного долга, сумму гарантированного дохода от управления средствами пенсионных резервов и сумму процентов за пользование чужими денежными средствами.

При повторном рассмотрении дела арбитражным судом была назначена судебная экспертиза по оценке рыночной стоимости облигаций, проведение которой было поручено ООО "НБК-групп".

В связи с назначением экспертизы определением суда первой инстанции от 15 октября 2012 г. производство по делу было приостановлено до получения экспертного заключения.

Определением от 15 ноября 2012 г. производство по делу было возобновлено в связи с необходимостью предоставления сторонами дополнительных документов и сведений. После предоставления сторонами истребованных экспертом дополнительных документов производство по делу было приостановлено определением от 12 декабря 2012 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08 февраля 2013 г. производство по настоящему делу было возобновлено, в связи с поступлением от ООО "НБК-групп" заключения эксперта.

При новом рассмотрении дела истец уточнил исковые требования и просил взыскать с ООО "Управляющая Компания "ЮграФинанс" задолженность по возврату средств пенсионных резервов из доверительного управления в размере 1 995 923 476 руб. 80 коп. и указал на то, что предметом спора является взыскание задолженности по возврату средств пенсионных резервов из доверительного управления, а предметом предъявленного иска является требование об исполнении ответчиком обязательства по возврату имущества из доверительного управления в натуре, которое применительно к денежному обязательству имеет вид требования о взыскании задолженности.

Уточненные требования приняты судом к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15 мая 2013 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2013 г., исковые требования удовлетворены. С ООО "Управляющая компания "ЮграФинанс" в пользу Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда взыскана задолженность по возврату средств пенсионных резервов из доверительного управления в размере 1 995 923 476 руб. 80 коп.

В кассационной жалобе ООО "Управляющая компания "ЮграФинанс" просит об отмене принятых по делу судебных актов, полагая, что судами неправильно применены нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения, а изложенные в обжалуемых судебных актах выводы не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

В отзыве на кассационную жалобу Ханты-Мансийский негосударственный пенсионный фонд просит оставить судебные акты без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения, поскольку судами соблюдены нормы материального и процессуального права.

В заседании кассационной инстанции представители ООО "Управляющая компания "ЮграФинанс" поддержали доводы кассационной жалобы. Представители Ханты-Мансийского негосударственного пенсионного фонда против ее удовлетворения возражали.

От ООО "Управляющая компания "ЮграФинанс" поступили дополнения к кассационной жалобе, поскольку указанные дополнения не были направлены лицам, участвующим в деле, то они подлежат возврату.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд кассационной инстанции не находит оснований к отмене обжалуемых судебных актов.

Статьей 25 Федерального закона от 07 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" предусмотрено, что передача средств пенсионных накоплений управляющей компании (управляющим компаниям) производится фондом исключительно на основании договора (договоров) доверительного управления в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона и Федерального закона N 111-ФЗ от 24 июля 2002 г. "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации".

Размещение средств пенсионных резервов, накоплений осуществляется на основании принципов, указанных в статье 24 названного Закона, в том числе принципов обеспечения сохранности указанных средств, обеспечения доходности, диверсификации и ликвидности инвестиционных портфелей, и производится исключительно в целях сохранения и прироста средств пенсионных резервов, накоплений в интересах участников.

Фонды организуют размещение средств пенсионных резервов, накоплений через управляющую компанию, которая должна способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации, обеспечить возврат переданных ей фондом средств пенсионных резервов, накоплений по договорам доверительного управления.

Управляющая компания несет ответственность перед фондом и его участниками за ненадлежащее исполнение возложенных на нее обязанностей в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4 статьи 25 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах").

Согласно пункту 1 статьи 1012 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

В силупункта 3 статьи 1024 Гражданского кодекса Российской Федерации при прекращении договора доверительного управления учредителю управления передается имущество (в том числе и по количеству), находящееся в доверительном управлении, если договором не предусмотрено иное.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Удовлетворяя исковые требования, суды пришли к выводу о том, что после расторжения договора N НПФ-05/2008 в 2010 году ответчиком не было надлежащим образом исполнено обязательство по возврату переданных ему в доверительное управление средств пенсионных резервов, в связи с чем денежные средства в размере 1 995 923 476 руб. 80 коп. подлежат взысканию с ответчика в пользу истца.

При этом суды исходили из того, что ответчик в 2010 году производил покупку облигаций ХМСР 01 выпуска за счет денежных средств, находящихся в доверительном управлении, и продажу указанных облигаций, и поскольку облигации одного выпуска обладают родовыми, а не индивидуальными признаками, то нельзя говорить о том, что ответчик возвратил именно те ценные бумаги, которые ему были переданы.

При расчете размера возвращенных активов на сумму 4 390 155 814 руб. 33 коп. учитывалась стоимость облигаций ХМСР 02 выпуска по данным специализированного депозитария в размере 1 495 196 517 руб. 88 коп.

Приняв во внимание пояснения ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий, суды указали, что на даты 11 октября 2010 г., 11 ноября 2010 г. и 19 ноября 2010 г. рыночная цена облигаций ХМСР 02 выпуска не была определена.

По данным ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" рыночная цена в отношении облигаций ООО "Ханты-Мансийск СтройРесурс" не рассчитывалась, ближайшая предшествующая 19 ноября 2010 г. дата, когда рассчитывалась рыночная цена - 25 мая 2010 г., на эту дату рыночная цена составляла 100 % от номинала.

Таким образом, рыночная цена облигаций ХМСР 02 выпуска не рассчитывалась на дату возврата ни специализированным депозитарием, ни фондовой биржей, где обращались данные ценные бумаги.

Согласно отчету об оценке РС-11/26-09 от 10 октября 2011 г., подготовленному по заказу истца, рыночная стоимость одной процентной документарной облигации на предъявителя выпуска 02 по состоянию на 19 ноября 2010 г. составляет 282 руб.

Во исполнение указаний суда кассационной инстанции, данных при направлении дела на новое рассмотрение, судом был обсужден вопрос о назначении экспертизы на предмет определения рыночной стоимости ценных бумаг, переданных в доверительное управление ответчику.

Согласно заключению эксперта от 28 января 2013 г., подготовленному на основании определения суда, рыночная стоимость одной процентной облигации ХМСР 02 выпуска составила:

- по состоянию на 11 октября 2010 г. - 179 руб.;

- по состоянию на 19 ноября 2010 г. - 153 руб.

Принимая во внимание данные экспертного заключения, суды пришли к выводу о том, что размер задолженности по возврату пенсионных резервов из доверительного управления составляет 1 995 923 476 руб. 80 коп. (5 151 596 273 руб. 25 коп. (стоимость имущества, которое должно было быть возвращено) - 3 155 672 796 руб. 45 коп. (рыночная стоимость возвращенного имущества), которая представляет собой сумму основного долга, не возвращенного после окончания действия договора, и не включает в себя какие-либо гарантированные доходы, проценты.

Кроме того, удовлетворяя исковые требования, суды указали на то, что размещение средств пенсионных резервов в облигации неплатежеспособных эмитентов не отвечало принципу обеспечения сохранности указанных средств, закрепленному законодательством, и не могло обеспечить возврат данных средств пенсионному фонду, что является нарушением предусмотренного договором доверительного управления обязательства по возврату стоимости переданного истцом ответчику имущества.

На основании изложенного суды пришли к обоснованному выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований в заявленном размере.

При повторном рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанции выполнены указания суда кассационной инстанции, данные при направлении дела на новое рассмотрение, установлены все существенные для дела обстоятельства, имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая оценка.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, направлены на переоценку выводов суда и в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отклонению.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основанием к отмене или изменению судебных актов, не установлено.

При таких обстоятельствах обжалуемые судебные акты следует оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 15 мая 2013 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2013 г. по делу N А40-63656/11 оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО "Управляющая компания "ЮграФинанс" - без удовлетворения.

Отменить приостановление исполнения решения Арбитражного суда города Москвы от 15 мая 2013 г. и постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2013 г. по делу N А40-63656/2011, введенное определением Федерального арбитражного суда Московского округа от 21 ноября 2013 г.

Председательствующий судья

Е.А.Ананьина

Судьи

Е.А.Зверева А.И.Стрельников