Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21 февраля 2014 г. N Ф05-577/14 по делу N А40-29453/2013

г. Москва

21 февраля 2014 г.

Дело N А40-29453/13-130-287

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 февраля 2014 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Долгашевой В. А.,

судей Агапова М. Р., Латыповой Р. Р.,

при участии в заседании:

от заявителя ООО "Сумма Телеком" - Никиташев С.А. - дов. от 03.12.2013 г. N б/н

от ответчиков Роскомнадзор - Дубенский О.П. - дов. от 07.10.2013 г. N 293-Д, Щеглов Е.И. - дов. от 22.05.2013 г. N 105-Дот Министерства связи и массовых коммуникаций РФ - Щеглов Е.И. - дов. от 16.04.2013 г. N НН-С-4304 от Государственной комиссии по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций РФ - Щеглов Е.И. - дов. от 16.04.2013 г. N П12-5-05-115

от третьего лица ООО "СКАРТЕЛ" - не явился (извещен надлежаще)

рассмотрев 20 февраля 2014 г. в судебном заседании кассационную жалобу

ООО "Сумма Телеком"

на решение от 31 июля 2013 года

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Андрияновой С.М.,

на постановление от 18 ноября 2013 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Пронниковой Е.В., Москвиной Л.А., Цымбаренко И.Б.

по заявлению ООО "Сумма Телеком" (ОГРН: 1057747191644)

к Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор), Министерству связи и массовых коммуникаций РФ, Государственной комиссии по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций РФ

об обязании совершить действия

третье лицо ООО "СКАРТЕЛ"

УСТАНОВИЛ:

ООО "Сумма Телеком" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением об обязании Государственной комиссии по радиочастотам при Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации, Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее - Комиссия) совершить действия по проведению торгов в форме конкурса на право получения лицензий на оказание на территории Российской Федерации услуг связи в полосах радиочастот 2500-2530 МГц и 2620-2650 МГц.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.07.2013 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2013 г., в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, общество обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить.

Законность вынесенных судебных актов проверяется судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 284, 286 АПК РФ.

Представитель общества в судебном заседании поддержал доводы поданной жалобы. Полагает, что вынесенные судами решение и постановление незаконны и приняты с нарушением норм действующего законодательства.

Представители Комиссии, Роскомнадзора и Министерства связи и массовых коммуникаций РФ, против доводов жалобы возражали, отметив законность обжалуемых судебных актов. Просят оставить их без изменения, а поданную жалобу без удовлетворения. От Комиссии в материалы дела представлен отзыв, в котором выражается несогласие с изложенной обществом позицией.

Представитель третьего лица, участвующего в деле - ООО "СКАРТЕЛ", в судебное заседание не явился. О месте и времени рассмотрения кассационной жалобы извещен надлежаще. Суд, руководствуясь частью 3 статьи 284 АПК РФ, считает возможным рассмотреть поданную жалобу в отсутствии данного представителя.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыв на нее, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых по делу судебных актов.

Как следует из материалов дела и установлено судами, общество, полагая, что на основании судебных актов по делам N А40-11406/12-119-115 и N А40-110404/2012, ООО "СКАРТЕЛ" утратило право на использование радиочастот в диапазоне 2500-2530 МГц и 2620-2650 МГц для применения стандарта LTE и его последующих модификаций и посчитав, что данный радиочастотный спектр ограничен для оказания услуг связи, в связи с чем он может использоваться только победителями торгов, обратилось в арбитражный суд с заявлением об обязании Комитета провести торги в форме конкурса на право получения лицензии на оказание услуг связи в данных диапазонах.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 24 Федерального закона от 07.07.2003 г. N 126-ФЗ "О связи" право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Использование радиочастотного спектра без соответствующего разрешения не допускается, если иное не предусмотрено Законом.

Пунктом 2 данной нормы установлено, что решение о выделении полос радиочастот принимает межведомственный орган - Государственная комиссия по радиочастотам. Решение Комиссии о выделении полос радиочастот может быть частным (принято по заявке конкретного заявителя), либо иметь общий характер.

В соответствии со статьей 31 Закона лицензии выдаются по результатам торгов (конкурсов) в том случае, если: - услуга связи будет оказываться с использованием радиочастотного спектра, а Комиисия установит, что доступный для оказания услуг связи радиочастотный спектр ограничивает возможное количество операторов связи на данной территории; на территории имеются ограниченные ресурсы сети связи общего пользования, в том числе ограниченный ресурс нумерации, и федеральный орган исполнительной власти в области связи устанавливает, что количество операторов связи на данной территории должно быть ограничено.

На основании пункта 2 статьи 22 Закона, и в соответствии с подпунктом "г" пункта 5 Положения о Комиссии, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 02.07.2004 г. N 336, установление доступного для оказания услуг связи радиочастотного спектра и ограничение количества операторов связи для работы в этом спектре является исключительным полномочием Комиссии.

Таким образом, из положений Закона следует, что проведение торгов (конкурсов) необходимо только в том случае, если конкретный радиочастотный спектр признан ограниченным. В случае, если радиочастотный спектр не признан ограниченным, его предоставление осуществляется Комиссией по заявкам операторов связи путем выпуска соответствующих решений. Решение вопроса об ограничении количества операторов связи относится к исключительной компетенции Комиссии.

Вступившим в законную силу судебным актом по делу N А40-11406/12-119-115 обществу отказано в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Комиссии N 11-12-07-1/96 от 08.09.2011 г. в части отказа ООО "Сумма Телеком" в выделении полосы радиочастот 2500-2700 МГц для применения РЭС M0T0wi4 WiMAX, BTS3703, ТА501, ALCATEL 9116, МАХ-100, МАХ-200Н, МАХ-200М1, WIMAX 5000, SPI-2220 и МАХ-300 в сетях передачи данных на территории Российской Федерации и на комиссию возложена обязанность выделить обществу полосы радиочастот 2500-2530 МГЦ, 2560-2570 МГц, 2620-2630 МГц и 2680-2690 МГц для применения радиоэлектронных средств беспроводного доступа на территории Российской Федерации в соответствии с радиочастотной заявкой (письма от 21.03.2007 г. N 03/389 и от 26.04.2007 г. N 03/538).

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 08.11.2012 г., оставленного без изменения постановлением суда кассационной инстанции от 05.06.2013 г. по делу N А40-110404/201-106-518 отказано в удовлетворении заявленных ООО "ЭРОС" требований о признании незаконными пунктов 8, 9.1, 14.1, 20 решения Комиссии от 08.09.2011 г. N 11-12-02 "Об использовании радиочастотного спектра радиоэлектронными средствами стандарта LTE и последующих его модификаций".

Суды при рассмотрении указанного дела установили, что решением Комиссии от 08.09.2011 г. N 11-12-02 ограниченным признан только спектр радиочастот в полосе 791-862 МГц, радиочастотный спектр в полосе радиочастот 2500-2690 МГц Комиссией ограниченным не признан.

Таким образом, позиция общества о том, что для работы в частотном диапазоне 2500-2530 МГц и 2620-2650 МГц необходимо проведение конкурсов для определения операторов, имеющих право работать в данном диапазоне, обоснованно отклонена судами при рассмотрении настоящего спора как не соответствующая положениям действующего законодательства.

Доводы общества о том, что полосы радиочастот в диапазоне 2500-2690 МГц (за исключением полос радиочастот в диапазоне 2500-2530 МГц и 2620-2650 МГц) были распределены по результатам торгов, также исследовалась судами.

Суды установили, что согласно решению Комиссии от 08.09.2011 г. N 11-12-02 Роскомнадзору поручено провести торги (аукционы, конкурсы) на право получения лицензий на оказание на территории Российской Федерации услуг связи в сетях связи стандарта LTE и последующих его модификаций в полосе радиочастот 791-862 МГц.

В соответствии с пунктом 9.1 решения победителям торгов (аукционов, конкурсов) дополнительно выделены полосы радиочастот в диапазоне 2500-2690 МГц, соответствующие выигранным лотам.

Пунктом 14.1 решения ООО "СКАРТЕЛ" разрешено использовать полосы радиочастот 2500-2530 МГц и 2620-2650 МГц для применения на территории Российской Федерации РЭС в сети связи стандарта LTE и последующих его модификаций.

Таким образом, как верно отметили суды, полосы радиочастот в спорном диапазоне распределены на основании решения Комиссии от 08.09.2011 г. N 11-12-02, а не по результатам конкурсных процедур, как ошибочно полагает общество.

У суда кассационной инстанции при данных обстоятельствах не имеется правовых оснований для отмены вынесенных судебных актов.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, были предметом исследования судов и им дана надлежащая правовая оценка.

Иная оценка заявителем установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование закона не означают судебной ошибки.

Нормы материального права применены судами правильно. Нарушения норм процессуального права не установлено.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 31 июля 2013 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2013 года по делу N А40-29453/13 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.А.Долгашева

Судьи

М.Р.Агапов Р.Р.Латыпова