Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27 июля 2017 г. N Ф05-9641/17 по делу N А40-140122/2016

г. Москва

27 июля 2017 г.

Дело N А40-140122/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июля 2017 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего судьи Е.Л. Зеньковой,

судей: Л.В. Михайловой, В.Я. Голобородько

при участии в заседании:

от ликвидатора акционерного общества "Негосударственный пенсионный фонд "первый национальный пенсионный фонд" - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - Наплеков А.Л., представитель по доверенности от 15.11.2016 N 4-4397,

рассмотрев 20.07.2017 в судебном заседании кассационную жалобу

ликвидатора акционерного общества "Негосударственный пенсионный фонд "первый национальный пенсионный фонд" - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов"

на определение от 28 марта 2017 года

Арбитражного суда города Москвы

вынесенное судьей Л.В. Кузнецовой,

на постановление от 22 мая 2017 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями М.С. Сафроновой, А.С. Масловым, П.А. Порывкиным,

по требованию ООО "СДК Гарант" в размере 177 497,44 руб. и в размере 951 927, 18 руб.

в деле о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Негосударственный пенсионный фонд "первый национальный пенсионный фонд",

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы принято решение от 01.08.2016 о ликвидации акционерного общества Негосударственный пенсионный фонд "Первый национальный пенсионный фонд" (далее - фонд, должник), функции ликвидатора возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Публикация сообщения о принудительной ликвидации фонда осуществлена 06.08.2016 в ЕФРСБ и в газете "Коммерсантъ", реестр требований кредиторов должника закрыт 06.10.2016.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.03.2017, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2017, признаны обоснованным и включены во вторую очередь реестра требований кредиторов акционерного общества Негосударственный пенсионный фонд "Первый национальный пенсионный фонд" требования общества с ограниченной ответственностью "СДК Гарант" (далее - ООО "СДК Гарант") в размере 951 927 руб. 18 коп., как подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений. Кроме того, признаны обоснованными и включены в пятую очередь реестра требований кредиторов требования в размере 177 497,44 руб., подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных резервов.

Не согласившись с принятыми судебными актами, ликвидатор фонда обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 28.03.2017, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2017, принять по делу новый судебный акт, в соответствии с которым отказать во включении в реестр требований кредиторов должника требований ООО "СДК Гарант" в размере 431 705, 43 руб.

В обоснование доводов кассационной жалобы ликвидатор фонда указывает на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов судов, изложенных в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ликвидатора фонда поддержал доводы кассационной жалобы в полном объеме по мотивам, изложенным в кассационной жалобе.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Изучив доводы кассационной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Из содержания обжалуемых судебных актов усматривается, что ликвидатор фонда обратился в суд с возражениями на требование ООО "СДК Гарант" о включении в реестр требований кредиторов фонда требования в размере 1 154 555 руб. 74 коп.

Судами установлено, что требование кредитора основано на договорах об оказании услуг специализированного депозитария негосударственному пенсионному фонду от 18.12.2015 N 921-СД и N 922-СД, договорах об оказании услуг специализированного депозитария управляющей компании негосударственного пенсионного фонда от 01.03.2016 N 986-СД (ЗАО "Газпромбанк - Управление активами"), N 987-СД (ООО "ППИ"), от 02.03.2016 N 992-СД (ЗАО "Паллада"), N 993-СД (ЗАО "Паллада"), от 09.03.2016 N 995-СД (ООО "Управляющая компания "Капиталъ"), договорах об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию от 02.03. 2016 N 989-СД (ЗАО "Паллада"), от 29.01.2016 N 963-СД, N 965-СД/ВР, N 964-СД/СВ (ООО "ВТБ Капитал Пенсионный резерв"), N 985-СД (ЗАО "СОЛИД Менеджмент").

Суды установили, что предметом договоров об оказании услуг специализированного депозитария негосударственному пенсионному фонду, заключенных депозитарием с фондом, являются услуги по хранению и учету имущества, в том числе прав на ценные бумаги, в которое размещены пенсионные резервы, находящегося в самостоятельном размещении фонда; учету имущества, составляющего совокупные пенсионные резервы фонда, в том числе находящиеся в самостоятельном размещении фонда, и в доверительном управлении управляющей компании; расчету рыночной стоимости активов, в которые размещены совокупные пенсионные резервы, а также расчету совокупной рыночной стоимости совокупных пенсионных резервов фонда; контролю за распоряжением фондом этим имуществом и за соблюдением ограничений на размещение средств пенсионных резервов.

Согласно пункту 4.1 договора фонд ежемесячно оплачивает услуги специализированного депозитария в размере 1/12 от суммы, составляющей 0,1 процента от балансовой стоимости пенсионных резервов, находящихся в самостоятельном размещении фонда на начало отчетного месяца. Фонд возмещает специализированному депозитарию дополнительные расходы по оплате им услуг третьих лиц и другие расходы, необходимые для исполнения поручений фонда. Оплата расходов производится в соответствии с предоставленным 3 депозитарием расчетом, содержащим наименования совершенных операций и сумму произведенных расходов (п. 4.4 договора).

Из пункта 4.8 договора следует, что подписанный электронными подписями сторон акт об оказании услуг по договору, предоставленный фонду вместе со счетом на оплату услуг, является основанием для признания факта оказания депозитарием услуг по договору. Оплата услуг депозитария производится фондом из средств пенсионных резервов вне зависимости от наличия либо отсутствия дохода от их размещения (п. 4.9 договора). По договору об оказании услуг специализированного депозитария управляющей компании негосударственного пенсионного фонда специализированный депозитарий обязуется оказать управляющей компании и фонду услуги по хранению и учету имущества, в том числе прав на ценные бумаги, в которое размещены пенсионные резервы фонда, переданные в доверительное управление управляющей компании на основании договора доверительного управления пенсионными резервами, а также по контролю за распоряжением управляющей компанией этим имуществом. Управляющая компания обязуется оплатить данные услуги.

Согласно пункту 5.1 договора управляющая компания ежемесячно оплачивает услуги специализированного депозитария в размере 1/12 от суммы, составляющей 0,1 процента от балансовой стоимости пенсионных резервов фонда, находящихся в доверительном управлении управляющей компании, на начало отчетного месяца. Управляющая компания возмещает специализированному депозитарию дополнительные расходы по оплате им услуг третьих лиц и другие расходы, необходимые для исполнения поручений управляющей компании. Возмещение расходов производится в соответствии с предоставленным депозитарием расчетом, содержащим наименования совершенных операций и сумму произведенных расходов (п. 5.4 договора).

Из пункта 5.8 договора следует, что подписанный электронными подписями сторон акт об оказании услуг по договору, предоставленный управляющей компании вместе со счетом на оплату услуг, является основанием для признания факта оказания депозитарием услуг по договору. Оплата услуг депозитария производится управляющей компанией из средств пенсионных резервов вне зависимости от наличия либо отсутствия дохода от их размещения (п. 5.9 договора).

Также судами установлено, что в соответствии с условиями договора об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию специализированный депозитарий обязался оказывать управляющей компании при осуществлении ею доверительного управления средствами пенсионных накоплений по договору с фондом, с которым депозитарием также заключен договор об оказании услуг специализированного депозитария, услуги по хранению сертификатов документарных ценных бумаг, учету и переходу прав на ценные бумаги, в которые инвестированы указанные средства. Управляющая компания обязуется принять и оплатить данные услуги.

Оплата услуг депозитария согласно пункту 14 договора осуществляется из имущества, находящегося в управляющей компании в доверительном управлении по договору с фондом, необходимые расходы депозитария возмещаются из указанного имущества. Управляющая компания оплачивает услуги депозитария, оказанные по договору, в размере 0,1 процента средней стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель управляющей компании, за отчетный год (пункт 15 договора).

В пункте 17 договора указано, что оплата услуг специализированного депозитария осуществляется управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, находящихся в управлении, ежемесячно в размере, рассчитанном в соответствии с пунктом 15 договора, в течение 5 рабочих дней после получения управляющей компанией требования депозитария. В случае если доверительное управление осуществлялось в течение неполного календарного месяца, размер услуг рассчитывается пропорционально календарным дням фактического действия договора в отчетном месяце. В случае прекращения договора до завершения отчетного года и невозможности оплаты услуг депозитария управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, счет на оплату специализированного депозитария выставляется на фонд.

Аналогичное условие содержится в пункте 18 договора в отношении возмещения необходимых расходов депозитария. В подтверждение факта оказания депозитарием предусмотренных указанными договорами услуг фонду и управляющим компаниям в материалы дела представлены акты оказанных услуг, счета на оплату, расчеты оплаты услуг депозитария. Хранение пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений, размещенных (инвестированных) в ценные бумаги, а также контроль за размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений осуществляются специализированным депозитарием фонда на основании договора об оказании услуг специализированного депозитария (пункт 1 статьи 26 Закона о НПФ).

Таким образом, учитывая наличие иных доказательств фактического оказания услуг (перечни имущества фонда, находящегося у депозитария, расчеты стоимости чистых активов фонда), принимая во внимание условие договоров об использовании сторонами электронного документооборота, суды пришли к выводу, что односторонние акты оказанных услуг являются подтверждением оказанных услуг. Факт оказания специализированным депозитарием услуг в период с 01.05.2016 по 21.06.2016 фондом не оспаривался.

Суды установили, что общая сумма услуг, оказанных депозитарием фонду и управляющим компаниям в данный период, составила 1 129 424 руб. 62 коп. Расчет сформирован на основе данных ежедневного оказания услуг в рамках заключенных с фондом и управляющими компаниями договоров.

Исходя из изложенного суды удовлетворили требование фонда в размере 177 497 руб. 44 коп., как подлежащее удовлетворению за счет средств пенсионных резервов в составе пятой очереди реестра, требование в размере 951 927 руб. 18 коп. - как подлежащее удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений в составе второй очереди реестра.

Суд кассационной инстанции соглашается с выводами судов первой и апелляционной инстанций по следующим основаниям.

В абзаце восьмом пункта 1 статьи 14 Закона о НПФ закреплена обязанность фонда заключить со специализированным депозитарием договор на оказание фонду услуг специализированного депозитария не позднее даты заключения первого пенсионного договора (договора об обязательном пенсионном страховании).

Пунктами 3 и 4 статьи 36.23 Закона о НПФ установлено право специализированного депозитария на возмещение произведенных им при оказании услуг специализированного депозитария необходимых расходов за счет средств пенсионных накоплений, а также на оплату услуг, оказываемых специализированным депозитарием фонду. Фонд оплачивает оказанные ему услуги специализированного депозитария из средств пенсионных накоплений, если страховыми правилами фонда не установлено, что указанные услуги оплачиваются из собственных средств. Оплата расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений (пункт 4 статьи 8 Закона о НПФ).

Пунктом 3 статьи 25 Закона о НПФ установлено, что фонды организуют размещение средств пенсионных резервов через управляющую компанию (управляющие компании), которая (которые) должна (должны) способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации, обеспечить возврат переданных ей (им) фондом средств пенсионных резервов по договорам доверительного управления.

Как следует из пункта 1 статьи 25 Закона о НПФ передача средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений в доверительное управление не влечет перехода права собственности на них к управляющей компании (управляющим компаниям). Выгодоприобретателем по договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений является учредитель управления (пункт 5 статьи 36.13 Закона о НПФ).

Согласно общему правилу пункта 3 статьи 1024 Гражданского кодекса Российской Федерации при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное. Условиями договоров предусмотрено, что действие договора прекращается в случае аннулирования лицензии у фонда на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию с момента вступления в силу решения об аннулировании лицензии.

Таким образом, имущество, находящееся в доверительном управлении, у управляющих компаний отсутствует. Доказательств обратного не представлено. Следовательно, управляющие компании не имеют возможности оплатить услуги специализированного депозитария и понесенные им расходы за счет средств пенсионных резервов и пенсионных накоплений. Оплата управляющими компаниями данных услуг и расходов за счет собственных средств договорами не предусмотрена.

Согласно договорам об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, в случае прекращения договора до завершения отчетного года и невозможности оплаты услуг депозитария управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, счет на оплату специализированного депозитария выставляется на фонд.

Аналогичное условие указано и в отношении возмещения необходимых расходов депозитария. При названных обстоятельствах возражения ликвидатора признаются судом необоснованными.

В соответствии с частью 2 пункта 11.1 статьи 7.2 Закона о НПФ с даты аннулирования лицензии фонда по основаниям, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, наступают следующие последствия: считается наступившим срок исполнения обязательств фонда, возникших до даты аннулирования лицензии, за исключением обязательств по договорам об обязательном пенсионном страховании и пенсионным договорам.

Согласно пункту 13 статьи 25 Закона о НПФ оплата расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений.

В силу статьи 186.7 Закона о банкротстве обязательства перед вкладчиками, участниками негосударственного пенсионного фонда удовлетворяются за счет средств пенсионных резервов в следующем порядке: в пятую очередь - требования иных кредиторов, подлежащие удовлетворению за счет пенсионных резервов в соответствии с Законом о НПФ.

Требования кредиторов фондов, не являющихся участниками системы гарантирования прав заинтересованных лиц, удовлетворяются за счет средств пенсионных накоплений во вторую очередь - требования кредиторов НПФ, подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений в соответствии с Законом о НПФ (пп.2 п. 1 статьи 187.11-1 Закона о банкротстве).

Таким образом, исследовав и оценив доводы сторон и собранные по делу доказательства в соответствии с требованиями статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями действующего законодательства, суды первой и апелляционной инстанций правильно определили правовую природу спорных правоотношений, с достаточной полнотой установили все существенные для дела обстоятельства, которым дали надлежащую правовую оценку и пришли к правильным выводам основанным на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу и соответствующим фактическим обстоятельствам дела.

Доводы кассационной жалобы изучены судом, однако, они подлежат отклонению, поскольку по мнению суда кассационной инстанции, Федеральный закон, регулируя правовые, экономические и социальные отношения, возникающие при осуществлении негосударственными пенсионными фондами деятельности по негосударственному пенсионному обеспечению, обязательному пенсионному страхованию и профессиональному пенсионному страхованию,

одним из основных принципов при размещении средств пенсионных резервов устанавливает принцип обеспечения сохранности средств пенсионных резервов, поскольку такое размещение должно производиться исключительно в целях сохранения средств и их прироста в интересах участников фонда.

Указание в статье 36.23 Федерального закона на доход от инвестирования средств пенсионных накоплений как на источник выплаты вознаграждения специализированному депозитарию содержится в целях обеспечения сохранности средств пенсионных накоплений и исключения случаев возложения на фонд экономических рисков неполучения дохода от размещенных управляющей компанией средств фонда.

В то же время названные положения Федерального закона не исключают выплату вознаграждения специализированному депозитарию, оказавшему управляющей компании услуги в соответствии с договором возмездного оказания услуг, за счет иных средств стороны договора, принявшей на себя обязанности по оплате оказанных услуг.

Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции отклоняет доводы кассационной жалобы о том, что нормы Федерального закона не допускают взыскания вознаграждения депозитария за счет средств управляющей компании.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов судами нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено. Нормы материального права применены правильно.

При таких обстоятельствах, суд кассационной инстанции считает, что правовых оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 28 марта 2017 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2017 года по делу N А40-140122/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.Л. Зенькова

Судьи

Л.В. Михайлова В.Я. Голобородько