Постановление Арбитражного суда Московского округа от 2 октября 2017 г. N Ф05-12846/17 по делу N А40-141497/2014

г. Москва

02 октября 2017 г.

Дело N А40-141497/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 октября 2017 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Новосёлова А.Л,

судей: Стрельникова А.И. и Хвостовой Н.О.

при участии в заседании:

от истца: Ганченко Д.В. (дов. от 13.13.2016 N ДС-29-388/16)

от ответчика: Чогошвили Т.С. (дов. от 12.072017 N 2/А)

от третьего лица: Орловой Н.В. (дов. от 18.05.2017 N 5/5102)

рассмотрев 25 сентября 2017 года в судебном заседании кассационную жалобу

Департамента строительства города Москвы

на решение от 23 декабря 2016 года Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Романовым О.В.,

на постановление от 04 мая 2017 года Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Кузнецовой Е.Е., Бодровой Е.В., Тетюком В.И.,

по иску Департамента строительства города Москвы

к ООО "Научно-производственное объединение "Мостовик"

о признании недействительным п. 15.1 государственного контракта

третье лицо: ОАО "Альфа-Банк"

и по иску ООО "Научно-производственное объединение "Мостовик"

к ОАО "АЛЬФА-БАНК" и Департаменту строительства города Москвы

о признании незаконными действий по предъявлению требования о платеже по банковской гарантии

УСТАНОВИЛ:

По делу N А40-141497/14 иск предъявлен Департаментом строительства города Москвы к Обществу с ограниченной ответственностью "Научно-производственное объединение "Мостовик" (ООО "НПО "Мостовик") о признании недействительным п. 15.1 государственного контракта от 18 декабря 2012 года N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта 6 "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожных устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММЦД "Москва-Сити, Пресненский район, ЦАО города Москвы" и о расторжении названного государственного контракта.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17 декабря 2014 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,привлечен временный управляющий ООО "НПО "Мостовик" Нехина Анна Александровна (временный управляющий ООО "НПО "Мостовик" Нехина А.А.).

Определением того же арбитражного суда от 21 января 2015 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Открытое акционерное общество "АЛЬФА-БАНК" (ОАО "АЛЬФА-БАНК").

По делу N А40-217615/14 иск предъявлен ООО "НПО "Мостовик" ка ОАО "АЛЬФА-БАНК" и к Департаменту строительства города Москвы о запрете ОАО "АЛЬФА-БАНК" производить выплаты денежных средств по банковской гарантии N 00RR6X, выданной 20 сентября 2013 года ОАО "АЛЬФА-БАНК", о признании действий Департамента строительства города Москвы по получению оплаты по банковской гарантии N 00RR6X, выданной 20 сентября 2013 года ОАО "АЛЬФА-БАНК", злоупотреблением правом, о признании выполненными обязательств ООО "НПО "Мостовик" по государственному контракту от 18 декабря 2012 года N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожных устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММЦД "Москва-Сити". Пресненский район, ЦАО города Москвы", о расторжении названного государственного контракта, заключенного Департаментом строительства города Москвы и ООО "НПО "Мостовик", и о взыскании 513 510 руб. 98 коп. долга.

Определением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-217615/14 от 31 июля 2015 года дело N А40-217615/14 объединено в одно производство с делом N А40-141497/14 с присвоением объединенному делу N А40-141497/14.

Определением того же арбитражного суда от 9 сентября 2016 года принято заявление ООО "НПО "Мостовик" об увеличении искового требования о взыскании долга до 6 754 525 руб. 00 коп., произведена процессуальная замена третьего лица - временного управляющего ООО "НПО "Мостовик" Нехиной А.А. на конкурсного управляющего ООО "НПО "Мостовик" Котова Михаила Сергеевича (конкурсный управляющий ООО "НПО "Мостовик" Котов М.С.).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25 ноября 2016 года принято к рассмотрению заявление ООО "НПО "Мостовик" об уточнении предмета иска по объединенному делу, согласно которому оно просит: признать незаконными действия Департамента строительства города Москвы по предъявлению требования о платеже по банковской гарантии N 00RR6X, выданной 20 сентября 2013 года ОАО "АЛЬФА-БАНК"; признать исполненными обязательства ООО "НПО "Мостовик" по государственному контракту от 18 декабря 2012 года N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожных устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММДЦ "Москва-Сити", Пресненский район, ЦАО города Москвы"; расторгнуть названный государственный контракт, заключенный между Департаментом строительства города Москвы и ООО "НПО "Мостовик"; взыскать с Департамента строительства города Москвы 6 754 525 руб. 00 коп. долга.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 декабря 2016 года первоначальный иск Департамента строительства города Москвы к ООО "НПО "Мостовик" о признании недействительным п. 15.1 государственного контракта N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожных устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММДЦ "Москва-Сити", Пресненский район, ЦАО города Москвы" и о расторжении государственного контракта N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожный устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММДЦ "Москва-Сити", Пресненский район, ЦАО города Москвы" от 18 декабря 2012 года, заключенного между истцом и ответчиком, оставлен без удовлетворения.

Судебные издержки по первоначальному иску отнесены на Департамент строительства города Москвы.

Госпошлину по первоначальному иску решено не взыскивать.

Встречный иск ООО "НПО "Мостовик" к: 1. ОАО "АЛЬФА-БАНК", 2. Департаменту строительства города Москвы о признании незаконными действий Департамента строительства города Москвы по предъявлению требования о платеже по банковской гарантии N 00RR6X, выданной 20 сентября 2013 года ОАО "АЛЬФА-БАНК", о признании выполненными обязательств ООО "НПО "Мостовик" по государственному контракту N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожных устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММДЦ "Москва-Сити", Пресненский район, ЦАО города Москвы" от 18 декабря 2012 года, о расторжении государственного контракта N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожных устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММДЦ "Москва-Сити", Пресненский район, ЦАО города Москвы" от 18 декабря 2012 года, заключенного между ООО "НПО "Мостовик" и Департаментом имущества города Москвы, о взыскании с Департамента строительства города Москвы 6 754 525 руб. 00 коп. долга удовлетворен частично.

Признаны незаконными действия Департамента строительства города Москвы по предъявлению требования о платеже по банковской гарантии N 00RR6X, выданной 20 сентября 2013 года ОАО "АЛЬФА-БАНК".

Требование ООО "НПО "Мостовик" о признании выполненными обязательств ООО "НПО "Мостовик" по государственному контракту N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожных устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММДЦ "Москва-Сити", Пресненский район, ЦАО города Москвы" от 18 декабря 2012 года, заключенному между ООО "НПО "Мостовик" и Департаментом строительства города Москвы, оставлено без удовлетворения.

Расторгнут государственный контракт N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожный устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММДЦ "Москва-Сити", Пресненский район, ЦАО горда Москвы" от 18 декабря 2012 года, заключенный между ООО "НПО "Мостовик" и Департаментом строительства города Москвы.

Судебные издержки по встречному иску отнесены на Департамент строительства города Москвы.

Расходы по уплате госпошлины по встречному иску отнесены на ООО "НПО "Мостовик" пропорционально размеру требований. в удовлетворении которых отказано.

Решено в остальной части госпошлину по встречному иску не взыскивать.

Взыскано с Департамента строительства города Москвы в пользу ООО "НПО "Мостовик" 6 754 525 руб. 00 коп. долга и расходы по оплате работы экспертов в сумме 283 000 руб. 00 коп.

Предложено бухгалтерии Арбитражного суда города Москвы перечислить с депозитного счета Арбитражного суда города Москвы ООО "Инжиниринговая компания "2К" в счет оплаты работы экспертов 40 000 руб. 00 коп. при предъявлении счета на оплату ООО "Инжиниринговая компания "2К" в соответствии с платежными реквизитами, указанными в счете, за счет денежных средств, поступивших от ООО "НПО "Мостовик" по чеку-ордеру Сбербанка России 8 апреля 2015 года.

Предложено бухгалтерии Арбитражного суда города Москвы возвратить с депозитного счета Арбитражного суда города Москвы ООО "НПО "Мостовик" 30 000 руб. 00 коп. при предъявлении ООО "НПО "Мостовик" сведений о платежных реквизитах.

Возвращена ООО "НПО "Мостовик" из федерального бюджета уплаченная по чеку-ордеру Сбербанка 22 декабря 2014 года госпошлина в сумме 23 270 руб. 00 коп., в связи с тем, что Департамент строительства города Москвы освобожден от уплаты госпошлины.

Решение мотивировано тем, что между Департаментом строительства города Москвы и ООО "НПО "Мостовик" заключен государственный контракт от 18 декабря 2012 года N 0173200001412001069 на выполнение подрядных работ по строительству объекта: "Строительство железнодорожной эстакады и реконструкция железнодорожных устройств и путепровода над Смоленским направлением железной дороги (с учетом остановочного пункта "СИТИ"), по адресу: ММДЦ "Москва-Сити", Пресненский район, ЦАО города Москвы; что 29 сентября 2013 года между ООО "НПО "Мостовик" как принципалом и ОАО "АЛЬФА-БАНК" как гарантом заключен договор о предоставлении N 00RR6X, в соответствии с п. 1.1 которого ОАО "АЛЬФА-БАНК" выдана Департаменту строительства города Москвы как бенефициару банковская гарантия N 00RR6X в обеспечение обязательств принципала по возврату авансового платежа по государственному контракту от 18 декабря 2012 года N 0173200001412001069 с пределом ответственности банка 1 040 489 000 руб. 00 коп.; что 5 августа 2014 года бенефициар предъявил гаранту претензию о выплате суммы аванса по банковской гарантии, которая гарантом исполнена не была, что 12 сентября 2014 года бенефициар предъявил гаранту требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии.

Первая инстанция указала, что согласно заключению назначенной судом строительно-технической экспертизы, соответствующему требованиям ст.25 Федерального закона от 31 мая 2001 года N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", стоимость выполненных, предъявленных к оплате заказчику и принятых заказчиком в рамках государственного контракта, составила 1 229 521 710 руб. 00 коп. и это заказчиком не оспаривается; что экспертизой также установлен, что стоимость работ, фактически выполненных, предъявленных к оплате заказчику и не принятых заказчиком, составляет 219 204 993 руб. 00 коп.; стоимость иных фактически понесенных затрат составила 481 997 822 руб. 00 коп., то есть всего ООО "НПО "Мостовик" в рамках госконтракта было выполнено работ на сумму 1 930 724 525 руб. 00 коп., а это превышает размер полученного по государственному контракту аванса.

С учетом выводов судебной строительно-технической экспертизы первая инстанция признала установленным факт надлежащего исполнения ООО "НПО "Мостовик" принятых на себя обязательств по государственному контракту на момент, когда подрядчик перестал выполнять работы по государственному контракту.

Установив, что на дату предъявления бенефициаром требования гаранту об уплате денежной суммы по банковской гарантии государственный контракт расторгнут не был и что при этом задолженность принципала перед бенефициаром по возврату аванса отсутствует, и сославшись на ст.10, 369, 370, 374, 376 Гражданского кодекса Российской Федерации, признала незаконность действий бенефициара по предъявлению гаранту требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии при отсутствии обязательства, в обеспечение исполнения которого была выдана банковская гарантия, поскольку указанные действия направлены на причинение убытков ООО "НПО "Мостовик", так как в случае осуществления гарантом платежа по гарантии ООО "НПО "Мостовик" обязано возместить банку-гаранту уплаченную по банковской гарантии сумму.

Вместе с тем, первая инстанция признала, что оснований для утверждения о том, что все обязательства ООО "НПО "Мостовик" по государственному контракту от 18 декабря 2012 года N 0173200001412001069 выполнены, не имеется, поскольку ООО "НПО "Мостовик" было отстраненно от выполнения работ Департаментом строительства города Москвы и работы по указанному контракту были закончены иным юридическим лицом.

Первая признала подлежащим удовлетворению требование ООО "НПО "Мостовик" взыскании долга в размере 6 754 525 руб. 00 коп., поскольку это требование соответствует условиям государственного контракта, подтверждено представленными в дело доказательствами, в том числе заключением экспертизы.

Первая инстанция отклонила довод Департамента строительства города Москвы о преюдициальном значении для данного дела решения по делу Арбитражного суда города Москвы N А40-86283/15, указав, что в рамках рассмотрения названного дела строительно-техническая экспертиза не проводилась, что обстоятельства. устанавливаемые в рамках настоящего дела, не могли быть предметом исследования в деле, рассмотренном ранее, что состав лиц, участвующих в данном деле и в деле N А40-86283/15, различен.

Первая инстанция указала, что, исходя из ст.309, 310, 715, 719, 450 Гражданского кодекса Российской Федерации и учитывая имеющиеся в деле документы, в том числе заключение почерковедческой экспертизы ЗАО "Независимое агентство "Эксперт и Партнеры", согласно которому полномочное лицо ООО "НПО "Мостовик" соглашение о расторжении государственного контракта не подписывало, требование Департамента строительства города Москвы о расторжении государственного контракта от 18 декабря 2012 года N 0173200001412001069 не подлежит удовлетворению в связи с его необоснованностью и недоказанностью, а требование ООО "НПО "Мостовик" о расторжении названного государственного контракта следует удовлетворить как законное, обоснованное, соответствующее условиям государственного контракта и не опровергнутое Департаментом строительства города Москвы.

Требование Департамента строительства города Москвы о признании недействительным п. 15.1 государственного контракта от 18 декабря 2012 года N 0173200001412001069 признано первой инстанцией не подлежащим удовлетворению как необоснованное и недоказанное, в том числе и потому, что этот пункт не является спорным между сторонами.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2017 года решение Арбитражного суда города Москвы от 23 декабря 2016 года по делу N А40-141497/2014 оставлено без изменения

При этом апелляционная инстанция, в частности, указала, что оснований для признания недействительным по правилам, установленным ст.168 Гражданского кодекса Российской Федерации п. 15.1 государственного контракта, предусматривающего рассмотрение вытекающих из контракта споров третейским судом не имеется, так как третейская оговорка не является гражданско-правовым соглашением и признание ее недействительной по правилам, предусмотренным для гражданско-правовых договоров, не требуется; достаточно неприменения третейской оговорки, не соответствующей требованиям публичного законодательства; в настоящем деле третейская оговорка арбитражным судом не применена.

В кассационной жалобе Департамент имущества города Москвы просит решение и постановление апелляционной инстанции в части отказа в удовлетворении требований Департамента и в части удовлетворения требований ООО "НПО "Мостовик" отменить и дело в этой части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам; на неправильное применение судом ст.309, 310, норм параграфа 6 главы 23, 450, 452, 711, 726, 743, п.4 ст.753 Гражданского кодекса Российской Федерации, п.9 ст.52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, ст.9 Федерального закона от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"; на нарушение судом ст.9, 41, 65, 67, 68, 71, 86, 162, 168, п.2 ч.4 ст.170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "НПО "Мостовик" просит оставить без изменения обжалуемые решение и постановление, сославшись на их законность и обоснованность, а также на несостоятельность доводов жалобы.

Давая объяснения в судебном заседании кассационной инстанции, представители Департамента строительства города Москвы и ООО "НПО "Мостовик" привели доводы, аналогичные изложенным соответственно в жалобе и в отзыве на нее.

Представитель ОАО "АЛЬФА-БАНК" поддержал доводы ООО "НПО "Мостовик".

Проверив доводы жалобы, материалы дела, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, кассационная инстанция не усматривает оснований для отмены или изменения решения от 23 декабря 2016 года и постановления от 4 мая 2017 года в связи со следующим.

Первая инстанция и апелляционная инстанция, в соответствии с ч.1 ст.268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривавшая дело, правильно определили спорные правоотношения и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснили обстоятельства, имеющие значение для разрешения исковых требований, заявленных как Департаментом строительства города Москвы, так и ООО "НПО "Мостовик".

Выводы суда об этих обстоятельствах основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемых решении, постановлении и которым дана оценка в соответствии с требованиями ст.67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исходя из установленных обстоятельств дела суд правильно применил нормы материального права, регулирующие спорные правоотношения. В том числе нормы гражданского кодекса Российской Федерации об исполнении обязательств, о банковской (независимой) гарантии, о подряде, о строительном подряде.

Выводы суда об обстоятельствах дела и о применении норм материального права доводами кассационной жалобы не опровергаются.

Нарушение норм процессуального права, являющееся в силу ч.3 ст.288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены или изменения решения, постановления, по делу не установлено.

С учетом изложенного кассационная жалоба удовлетворена быть не может.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 23 декабря 2016 года Арбитражного суда города Москвы и постановление от 04 мая 2017 года Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-141497/2014 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

А.Л. Новосёлов

Судьи

А.И. Стрельников Н.О. Хвостова