Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 августа 2018 г. N Ф05-10881/18 по делу N А40-228942/2017

Москва

21 августа 2018 г.

Дело N А40-228942/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14.08.2018.

Полный текст постановления изготовлен 21.08.2018.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи Л.А. Тутубалиной,

судей А.А. Кочеткова, А.Л. Новоселова,

при участии в заседании:

от истца - Канавин АИ, дов. от 13.07.2018,

от ответчика - Пономарев БА, дов. 15.03.2018,

от третьих лиц -

рассмотрев 14 августа 2018 года в судебном заседании кассационную жалобу

Закрытого акционерного общества "Управление заказчика "НОРД-ИНЖИНИРИНГ"

на решение от 29 января 2018 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей В.А. Яцевой,

на постановление от 28 апреля 2018 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Г.Н. Поповой, Б.С. Векличем, Т.Ю. Левиной,

по делу N А40-228942/2017,

по иску Публичного акционерного общества "Московская объединенная энергетическая компания"

к Закрытому акционерному обществу "Управление заказчика "НОРД-ИНЖИНИРИНГ"

о взыскании неустойки

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Московская объединенная энергетическая компания" (далее - ПАО "МОЭК", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Закрытому акционерному обществу "Управление заказчика "НОРД-ИНЖИНИРИНГ" (далее - ЗАО "УЗ "НОРД-ИНЖИНИРИНГ", ответчик) о взыскании неустойки по договору от 10.06.2016 N 10-11/16-501 в сумме 1 418 317,56 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.01.2018, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2018, исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ответчик обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить, принять новый судебный акт. ЗАО "УЗ "НОРД-ИНЖИНИРИНГ" указывает, что спорный договор является договором оказания услуг, к заявленным истцом требованиям подлежат применению специальные нормы главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, уплата авансовых платежей в отсутствие встречного предоставления является по сути кредитованием истца, плата подлежит внесению не позднее даты фактического подключения, при том, что истцом фактически услуги не оказаны.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ответчика поддержал доводы жалобы, представитель истца против удовлетворения кассационной жалобы возражал по доводам, изложенным в отзыве на кассационную жалобу.

Заслушав представителей ответчика и истца, изучив материалы дела, проверив в соответствии со статьями 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального права и соблюдение норм процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции считает судебные акты подлежащими отмене в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 10.06.2016 между ПАО "МОЭК" и ЗАО "Управление Заказчика "Норд-Инжиниринг" заключен договор N 10-11/16-501 о подключении к системам теплоснабжения объекта капитального строительства, расположенного по адресу: Москва, ул. Народного Ополчения, вл. 33, корп. 1., по условиям которого ПАО "МОЭК" (исполнитель) обязуется осуществить подключение объекта к системам теплоснабжения, а ЗАО "Управление Заказчика "Норд-Инжиниринг" (заказчик) обязуется выполнить действия по подготовке объекта к подключению и оплатить оказанные исполнителем услуги в порядке и на условиях, определенных в договоре.

Правоотношения сторон урегулированы Федеральным законом "О теплоснабжении" от 27.07.2010 N 190-ФЗ, Правилами подключения к системам теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 N 307.

В соответствии с пунктом 31 статьи 2 Федерального закона "О теплоснабжении" плата за подключение (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения - плата, которую вносят лица, осуществляющие строительство здания, строения, сооружения, подключаемых (технологически присоединяемых) к системе теплоснабжения, а также плата, которую вносят лица, осуществляющие реконструкцию здания, строения, сооружения в случае, если данная реконструкция влечет за собой увеличение тепловой нагрузки реконструируемых здания, строения, сооружения

В силу пункта 4.1 договора плата за подключение составляет 28 366 351,23 руб.

Согласно пункту 4.2 договора указанная сумма подлежит оплате в следующем порядке: 15% платы за подключение в размере 4 254 952,68 руб. в течение 15 дней с даты заключения договора о подключении (не позднее 25.06.2016), 50% платы за подключение в размере 14 183 175,62 руб. в течение 90 дней с даты заключения договора о подключении (не позднее 08.09.2016); оставшаяся доля платы за подключение в размере 9 928 222,93 руб. в течение 15 дней с даты подписания сторонами акт о подключении объекта к системам теплоснабжения.

В соответствии с разделом 3 договора "срок оказания услуг по договору" такой срок составляет 18 месяцев с даты заключения договора, то есть до 10.12.2017.

Судами установлено, что по состоянию на 23.10.2017 обязательства по оплате 15% и 50% платы за подключение по пункту 4.2 договора заказчиком не исполнены.

Согласно пункту 5.3 договора в случае нарушения предусмотренных договором сроков оплаты, а также других обязательств исполнитель вправе требовать от заказчика уплаты неустойки (пени) в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России от просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5% от стоимости подключения по настоящему договору, за исключением случаев, когда просрочка оплаты вызвана обстоятельствами, за которые заказчик не отвечает, в том числе действиями/бездействием исполнителя, обстоятельствами не преодолимой силы, в иных случаях, предусмотренных настоящим договором.

За ненадлежащее исполнение договорных обязательств истцом начислена неустойка за период с 26.06.2016 по 23.10.2017 в размере 1 418 317,56 руб.

Суды первой и апелляционной инстанции, удовлетворяя исковые требования, указали, что данный договор о подключении не является ни договором оказания услуг, ни смешанным договором, включающим в себя элементы договора возмездного оказания услуг и подряда, при этом, нормы, регламентирующие договор о подключении, не включены в раздел IV "Отдельные виды обязательств" Гражданского кодекса Российской Федерации, однако эти нормы содержатся в специальных нормативных актах, закрепляющих правила подключения к системам теплоснабжения.

Судами также сделан вывод, что из буквального толкования пункта 5.3. договора не следует, что стороны согласовали ответственность за нарушение сроков внесения авансовых платежей, плата вносится за комплекс действий юридического и фактического характера по присоединению объекта ответчика к тепловым сетям, и одновременно сделан вывод о том, что положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, специального законодательства в сфере технологического присоединения к системе теплоснабжения не ограничено право организации, осуществляющей подключение, по начислению неустойки за нарушение сроков промежуточных (предварительных, авансовых) платежей.

Доводы ответчика о том, что неустойка в рассматриваемом случае не обеспечивает исполнение основного обязательства, поскольку истцом действия по осуществлению присоединения не предпринимались, отклонены по ссылкой на формальное установление размера неустойки в условиях заключенного сторонами договора.

Обстоятельства осуществления истцом каких-либо действий в порядке встречного предоставления по спорному договору судами не устанавливались.

Суд кассационной инстанции считает выводы судов о правовой природе договора и о применении норм материального права ошибочными, а обстоятельства спора - недостаточно исследованными для правильного разрешения заявленного иска.

Согласно части 1 статьи 14 Закона о теплоснабжении подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок и тепловых сетей потребителей тепловой энергии, в том числе застройщиков, к системе теплоснабжения осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 Правил подключения к системам теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 N 307 (далее - Правила N 307), действовавших в период заключения договора,, по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение, а заявитель обязуется выполнить действия по подготовке объекта к подключению и оплатить услуги по подключению.

Пунктом 35 указанных Правил N 307 предусмотрено, что при исполнении договора о подключении исполнитель обязан осуществить действия по созданию (реконструкции, модернизации) тепловых сетей до точек подключения и (или) источников тепловой энергии, а также по подготовке тепловых сетей к подключению объекта и подаче тепловой энергии не позднее установленной договором о подключении даты подключения; проверить выполнение заявителем условий подключения и установить пломбы на приборах (узлах) учета тепловой энергии и теплоносителя, кранах и задвижках на их обводах в установленный договором о подключении срок со дня получения от заявителя уведомления о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя с составлением и подписанием акта о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя по форме согласно приложению N 1; осуществить не позднее установленной договором о подключении даты подключения (но не ранее подписания акта о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта к подаче тепловой энергии и теплоносителя) действия по подключению к сети инженерно-технического обеспечения внутриплощадочных или внутридомовых сетей и оборудования подключаемого объекта (если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя); принять либо отказать в принятии предложения о внесении изменений в договор о подключении в течение 30 дней с даты получения предложения заявителя при внесении изменений в проектную документацию.

В таком виде договор о технологическом присоединении по всем своим существенным условиям соответствует договору возмездного оказания услуг; к правоотношениям сторон по договору технологического присоединения применяются помимо специальных норм положения главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также общие положения об обязательствах и о договоре (раздел III Гражданского кодекса Российской Федерации).

Правовая позиция о характере такого договора как договора возмездного оказания услуг определена и вышестоящим судом в определении от 19.01.2018 по делу N А62-434/2016.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить эти услуги (пункт 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Названными нормами предусмотрена оплата стоимости услуг по факту их оказания.

Авансирование заказчиком услуг исполнителя, исходя из положений статей 1, 421 и 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, может устанавливаться законодательством или соглашением сторон. В данном случае пунктом 29 Правил N 307 и пунктом 4.2 договора помимо платежей после фактического присоединения и составления соответствующих документов предусмотрены промежуточные (авансовые) платежи заявителя.

Неустойка, определение которой содержится в пункте 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, выполняя обеспечительную функцию, вместе с тем является мерой ответственности и направлена на компенсацию возможных потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением другой стороной своего обязательства.

Уплата сумм авансовых платежей при отсутствии встречного предоставления по сути является кредитованием исполнителя; начисление неустойки в подобных случаях просрочки внесения авансового платежа допускается, если это установлено законом или явно выражено в соглашении сторон.

Закон о теплоснабжении и Правила N 307 не предусматривают ответственность лиц, обратившихся за технологическим присоединением, при просрочке внесения авансовых платежей.

Пунктом 36 Правил N 307 предусмотрено, что при исполнении договора о подключении исполнитель имеет право изменить дату подключения подключаемого объекта на более позднюю без изменения сроков внесения платы за подключение в случае, если заявитель не предоставил исполнителю в установленные договором на подключение сроки возможность осуществить проверку готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта к подключению и подаче тепловой энергии и опломбирование установленных приборов (узлов) учета, кранов и задвижек на их обводах, а также в случае если заявитель не соблюдает установленные договором сроки внесения платы за подключение. При этом дата подключения не может быть позднее исполнения заявителем указанных обязательств.

Обстоятельств осуществления технологического присоединения на 10.12.2017 (в предусмотренный пунктом 3.1 договора срок), равно как и обстоятельств изменения даты подключения именно в связи с нарушением срока внесения платы за подключения, судами не установлено. Данные обстоятельства не проверялись судом.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции считает, что судебные акты не являются законными и обоснованными, в связи с чем, и в соответствии с частями 1 - 3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанные судебные акты подлежат отмене.

Так как для принятия обоснованного и законного решения требуется исследование и оценка доказательств, а также иные процессуальные действия, установленные для рассмотрения дела в суде первой инстанции, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, дело в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 названного Кодекса подлежит передаче на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении дела необходимо учесть изложенное, всесторонне и полно установить юридически значимые обстоятельства дела, дать надлежащую правовую оценку имеющимся в деле доказательствам в их совокупности и взаимной связи, проверить объем выполненных истцом мероприятий по технологическому присоединению, при правильном применении норм материального права и соблюдении норм процессуального права принять законное и обоснованное решение.

Вопрос о распределении расходов по оплате государственной пошлины за подачу кассационной жалобы судом кассационной инстанции не рассматривается. В силу абзаца 2 части 3 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при отмене судебного акта с передачей дела на новое рассмотрение вопрос о распределении судебных расходов разрешается судом, вновь рассматривающим дело.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 29 января 2018 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2018 года по делу N А40-228942/2017 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий судья

Л.А. Тутубалина

Судьи

А.А. Кочетков А.Л. Новоселов