Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 декабря 2017 г. N Ф05-18473/16 по делу N А40-129453/2016

г. Москва

21 декабря 2017 г.

Дело N А40-129453/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 19.12.2017.

Полный текст постановления изготовлен 21.12.2017.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Голобородько В.Я.

судей: Зверевой Е.А., Мысака Н.Я.

при участии в заседании:

от ООО "УК "СИТИ" - Зыбина К.В. по дов. N 17 от 24.01.2017

рассмотрев 19.12.2017 в судебном заседании кассационную жалобу Бирюлиной Л.М.

на определение от 10.07.2017

Арбитражного суда г. Москвы

вынесенное судьей Ж.Ц. Бальжинимаевой,

на постановление от 11.10.2017

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Е.А. Солоповой, Р.Г. Нагаевым, И.М. Клеандровым,

о включении в реестр требований должника требование ООО "УК "СИТИ"

в размере 113 758 057,01 руб.

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "Флэйнер-Сити",

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10 июля 2017 года признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника ЗАО "Флэйнер-Сити" требования ООО "УК "СИТИ" в размере 113 758 057 руб. 01 коп.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2017 указанное определение оставлено без изменения.

Не согласившись с определением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, Бирюлина Л.М. обратилась в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит удовлетворить кассационную жалобу, определение и постановление отменить, направить дело на новое рассмотрение. Заявитель в кассационной жалобе указывает на неправильное применение судами норм материального и процессуального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения данного дела.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует рассмотрению кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованных судебных актов, судебная коллегия суда кассационной инстанции не находит оснований для отмены определения и постановления по доводам кассационной жалобы, поскольку они основаны на неправильном толковании заявителем норм материального права и направлены на переоценку исследованных судами доказательств, что, в силу норм статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.07.2016 в отношении должника ЗАО "Флэйнер-Сити" (ИНН 7704549551, ОГРН 1057746394870) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Юшкевич Л.Н., сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим в газете "КоммерсантЪ" N 127 от 16.07.2016.

Согласно статьям 71, 100 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) требования кредиторов вне зависимости от того, заявлены по ним возражения или нет, могут быть включены в реестр требований кредиторов только на основании определения суда после проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

В силу пункта 6 статьи 16, статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Требования ООО "УК СИТИ" к ЗАО "Флэйнер-Сити" мотивированы неисполнением должником обязательств по договору на управление и эксплуатацию здания от 01.08.2012, предметом которого является оказание услуг, связанных с управлением и эксплуатацией здания по адресу: г. Москва, Пресненская наб., д. 6, стр. 2.

Судами установлено, что в рамках услуг по управлению и эксплуатации ООО "УК "СИТИ" выполняет работы, оказывает услуги, осуществляет мероприятия, согласованные сторонами в договоре (пункты 1.1, 1.2 - 1.3.8 договора).

Согласно пунктам 2.6, 2.22 договора ООО "УК "СИТИ" вправе привлекать третьих лиц для выполнения отдельных видов работ/услуг в целях реализации предусмотренных договором полномочий. При этом ООО "УК "СИТИ" самостоятельно оплачивает услуги таких третьих лиц и полностью отвечает перед ЗАО "Флэйнер-Сити" за качество производимых такими лицами работ или оказываемых услуг.

Представленное ООО "УК "СИТИ" в силу пункта 2.5 договора право для заключения от своего имени договоры, соглашения и/или контракты, связанные с исполнением договора является правом на привлечение субподрядчиков.

На основании пункта 2.10 договора ООО "УК "СИТИ" обязано заключать договоры по управлению и эксплуатации с собственниками и арендаторами в здании.

При этом обязанность по заключению и исполнению таких договоров сохраняется за ООО "УК "СИТИ" до момента избрания собственниками помещений в здании способа управления зданием.

За выполнение предусмотренных договором обязательств по управлению и эксплуатации зданием ЗАО "Флэйнер-Сити" обязалось выплачивать ООО "УК СИТИ" вознаграждение (пункт 6.1 договора), возмещать расходы ООО "УК СИТИ" на оплату коммунальных услуг в отношении площадей здания, не переданных ЗАО "Флэйнер-Сити" собственникам и/или участникам долевого строительства (пункт 6.2 договора), а также компенсировать ООО "УК "СИТИ" расходы по техническому содержанию не переданных участникам долевого строительства/иным собственникам площадей в здании.

Пунктом 6.1 договора (в редакции дополнительного соглашения N 2 от 28.02.2013 к договору) предусмотрено, что вознаграждение ООО "УК СИТИ" составляет 2 500 000 (два миллиона пятьсот тысяч) рублей, включая НДС 18%, в квартал.

В силу пункта 5.4 договора ООО "УК "СИТИ" вправе использовать для исполнения возложенных на нее договором обязательств поступившее на его расчетный счет денежные средства, включая:

* плату, полученную от собственников и арендаторов в здании в соответствии с заключенными с ними договорами на оказание услуг по управлению и эксплуатации (обслуживанию);

* плату от иных лиц, и иной не запрещенной законом и договором деятельности, осуществляемой ООО "УК "СИТИ" в связи с исполнением настоящего договора.

Как следует из материалов дела и установлено судами, решение о выборе иной управляющей организации или об изменении способа управления собственниками помещений в здании не принималось.

При этом, в соответствии с условиями договора на управление и эксплуатацию здания от 01.08.2012 ООО "УК "СИТИ" оказало ЗАО "Флэйнер-Сити" услуги в полном объеме, в подтверждение чего представлены Отчеты и Акты, в том числе за кварталы: 2-ой квартал 2015 года (Отчет Агента N 10 от 30.06.2015); 3-ий квартал 2015 года (Отчет Агента N 11 от 30.09.2015); 4-ый квартал 2015 года (Отчет Агента N12 от 31.12.2015 г.); за 1-ый квартал 2016 года (Отчет Агента N13 от 31.03.2016 г.); 2-ой квартал 2016 года (Отчет Агента N 14 от 30.06.2016).

Возражения по полученным от ООО "УК "СИТИ" отчетам за указанные периоды ЗАО "Флэйнер-Сити" не представлены.

За период с 4 квартала 2014 года по 1 квартал 2016 года по спорному договору ЗАО "Флэйнер-Сити" осуществил оплату на сумму 38 547 259 руб. 27 коп., о чем свидетельствуют представленные в материалы дела платежные поручения.

Размер задолженности ЗАО "Флэйнер-Сити" перед ООО "УК "СИТИ" составляет 113 758 057 руб. 01 коп., из которых 103 758 057 руб. 01 коп. (задолженность ЗАО "Флэйнер-Сити" за период 4 квартал 2014 года - 1 квартал 2016 года по расходам на эксплуатацию), 10 000 000 руб. (задолженность ЗАО "Флэйнер-Сити" за период 4 квартал 2014 года - 1 квартал 2016 года по вознаграждению).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Доказательств погашения задолженности в указанном размере на момент рассмотрения требования должником в материалы дела не представлено.

Суды, исследовав представленные кредитором документы, признали обоснованность заявленного требования ООО "УК СИТИ" в размере 113 758 057 руб. 01 коп. (с учетом уточнения требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Поскольку сумма задолженности должника перед ООО "УК СИТИ" подтверждена представленными в материалы дела доказательствами (не относится к текущим платежам), должником по существу не оспаривается, доказательств погашения задолженности должник суду не представил, суды пришли к обоснованному выводу, о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника ЗАО "Флэйнер-Сити" требования ООО "УК "СИТИ" в размере 113 758 057 руб. 01 коп.

Довод о квалификации правоотношений кредитора ООО "УК "СИТИ" и должника как агентских со ссылкой на пункт 2.5 договора, обоснованно отклонен, поскольку условия пункта 5.4 договора об оплате ООО "УК "СИТИ" работ/услуг привлеченных им третьих лиц за счет денежных средств, поступивших от иных собственников, арендаторов, а также от иной деятельности, свидетельствуют об отсутствии правовых оснований для квалификации договора как агентского и применения к нему в соответствующей части положений Гражданского кодекса Российской Федерации об агентировании, поскольку указанный пункт договора исключает необходимый элемент агентского договора "за счет принципала".

Заявителем не учтено, что между сторонами сложились отношения по управлению нежилым зданием, а договор на управление и эксплуатацию здания от 01.08.2012 является договором управления, заключенным застройщиком с управляющей компанией в порядке части 14 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации.

Довод о том, что расчет площадей, приходящихся на долю ЗАО "Флэйнер-Сити", не подтвержден должным образом, отклонен судами, поскольку на основании представленной должником ЗАО "Флэйнер-Сити" информации кредитор ООО "УК "СИТИ" осуществил расчет платежей, приходящихся на долю ЗАО "Флэйнер-Сити".

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в материалах дела доказательства, в том числе сведения о размере принадлежащих ЗАО "Флэйнер-Сити" площадей (письма, содержащие сведения о количестве площадей, оставшихся в распоряжении ЗАО "Флэйнер-Сити" после передачи части площадей участникам долевого строительства и покупателям недвижимого имущества в здании) (том 27-28 л.д. 6-26), суды обоснованно посчитали, что заявитель представил надлежащие доказательства в отношении площадей здания, не переданных ЗАО "Флэйнер-Сити" собственникам и/или участникам долевого строительства.

Суд кассационной инстанции полагает, что выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства, в связи с чем оснований для иной оценки выводов судов у суда кассационной инстанции не имеется.

Доводы кассационной жалобы, изучены судом, однако, они подлежат отклонению как направленные на переоценку выводов суда по фактическим обстоятельствам дела, что, в силу статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, недопустимо при проверке судебных актов в кассационном порядке.

Переоценка имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судами обстоятельств находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10.07.2017, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2017 по делу N А40-129453/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Е.А. Зверева Н.Я. Мысак