Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10 апреля 2018 г. N Ф05-3439/18 по делу N А40-212303/2015

г. Москва

10 апреля 2018 г.

Дело N А40-212303/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 03.04.2018.

Полный текст постановления изготовлен 10.04.2018.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Голобородько В.Я.,

судей Закутской С.А., Савиной О.Н.,

при участии в заседании:

не явились

рассмотрев 03.04.2018 в судебном заседании кассационную жалобу Адушкина Ю.А.

на определение от 20.11.2017

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Романченко И.В.,

на постановление от 29.01.2018

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Григорьевым А.Н., Назаровой С.А., Клеандровым И.М.,

о признании ненадлежащим исполнение арбитражным управляющим ООО "Мокошь" Адушкиным Ю.А., возложенных на него обязанностей конкурсного управляющего и отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Мокошь"

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "МОКОШЬ" (ОГРН 1027700056427, ИНН 7707296901)

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.12.2016 г. ООО "МОКОШЬ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Адушкин Юрий Алексеевич.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 235 от 17.12.2016 г.

Определением от 20.11.2017 Арбитражный суд города Москвы удовлетворил требования ОАО "ВИЗ": признал ненадлежащим исполнение арбитражным управляющим Адушкиным Ю.А., возложенных на него обязанностей, отстранил его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Мокошь".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2018 указанное определение оставлено без изменения.

Не согласившись с определением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, Адушкин Ю.А. обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить обжалуемые судебные акты. Как указывает заявитель кассационной жалобы, выводы судов первой и апелляционной инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, а также сделаны при неправильном применении норм материального и процессуального права.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Иные лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует рассмотрению кассационной жалобы в их отсутствие.

Как следует из материалов дела и установлено судами, Приказом Минюста РФ от 14.08.2003 N 195 утверждена типовая форма отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства. Данная форма отчета содержит обязательный раздел "Приложения", в котором должны указываться документы, подтверждающие сведения, указанные в отчете.

Согласно п. 4 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего (утв. Постановление Правительства РФ от 22.05.2003 N 299) отчет (заключение) арбитражного управляющего составляется по типовым формам, утвержденным Министерством юстиции Российской Федерации, подписывается арбитражным управляющим и представляется вместе с прилагаемыми документами в сброшюрованном виде.

В соответствии с п. 11 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденных Постановлением Правительства N 299 от 22.05.2003 г., к отчетам конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства прилагаются копии документов, подтверждающих указанные в них сведения.

Судами установлено, что отчеты конкурсного управляющего Адушкина Ю.А. о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства ООО "Мокошь" не содержат раздел "Приложения".

Из буквального толкования положений ст. 143 Закона о банкротстве и Правил подготовки отчетов следует, что сведения о ходе процедуры банкротства предоставляются арбитражным управляющим по состоянию на определенную дату, отчеты конкурсного управляющего должны быть составлены нарастающим итогом за весь период, с даты введения соответствующей процедуры по дату составления отчетов.

В обоснование заявленных требований, заявитель ссылается на то, что конкурсный управляющий ОАО "ВИЗ" неоднократно (Исх. N 64юр-306/16, N 64юр-308/16 от 29.12.2016 г., Исх. N б/н от 09.06.2017 г., Исх. N б/н от 02.08.2017 г.) обращался к конкурсному управляющему Адушкину Ю.А. предоставить возможность ознакомиться с документами Должника. Однако, ни на одно из указанных обращений конкурсный кредитор не получил ответ с подтверждением возможности ознакомления с указанными документами. Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, своим бездействием конкурсный управляющий нарушает права кредиторов на получение полной, достоверной и документально подтвержденной информации о ходе процедуры конкурсного производства.

В соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий обязан провести инвентаризацию имущества должника в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника.

Судами установлено, что инвентаризация имущества должника конкурсным управляющим должника не проведена, ее результаты на сайте ЕФРСБ не опубликованы.

Возражая против заявленных требований, конкурсный управляющий должника указывает, что инвентаризация имущества ООО "МОКОШЬ" не проводилась в связи с отсутствием сведений об имуществе должника.

Вместе с тем, действующее законодательство о банкротстве не содержит исключений, при наличии которых инвентаризация имущества должника не проводится. Документально неподтвержденные данные, не являются надлежащим доказательством, свидетельствующим об отсутствие/наличие имущества у должника.

Поскольку инвентаризация имущества должника конкурсным управляющим до настоящего времени не проведена, суды пришли к выводу об обоснованности жалобы в указанной части.

Относительно довода ОАО "ВИЗ" о том, что конкурсный управляющий должника уклонился от проведения повторного анализа финансового состояния ООО "Мокошь", судами установлено следующее.

Возражая против заявленных требований, конкурсный управляющий в отзыве указывает на нецелесообразность проведения повторного анализа финансового состояния ООО "Мокошь" в связи с отсутствием документов, свидетельствующих о неполноте или ошибочности анализа, выполненного временным управляющим.

Вместе с тем, в анализе финансового состояния ООО "Мокошь", подготовленном временным управляющим Ключковым А.В., указывалось на отсутствие данных за 20152016 гг.

В соответствии с п. 2 ст. 70 Закона о несостоятельности при отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника.

При проведении анализа временным управляющим надлежащих доказательств подтверждения достоверности документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника со стороны независимого эксперта не представлено.

В свою очередь, ООО "МОКОШЬ" подлежало обязательному аудиту согласно п. 4 с. 5 ФЗ "Об аудиторской деятельности" от 30.12.2008 N 307-ФЗ.

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 20.2 Закона о несостоятельности, арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности.

Отсутствие достоверных данных о платежеспособности ООО "Мокошь" по состоянию на 2015-2016 гг. может стать причиной, препятствующей реализации конкурсным управляющим и конкурсными кредиторами своих прав на оспаривание сделок и привлечение к субсидиарной ответственности.

На основании изложенного, ввиду отсутствия наличия полных и достоверных выводов о платежеспособности должника, наличием дополнительных документов, характеризующих финансовое состояние должника, конкурсный управляющий Адушкин Юрий Алексеевич обязан был провести повторный анализ финансового состояния ООО "Мокошь".

Относительно довода заявителя о систематическом уклонении конкурсного управляющего должника от получения почтовой корреспонденции от конкурсного кредитора ОАО "ВИЗ", судами установлено следующее.

Возражая против заявленных требований в указанной части, конкурсный управляющий указывает, на то, что почтовую корреспонденцию получает регулярно. Однако, данный довод конкурсного управляющего опровергается представленными в материалы дела доказательствами.

В п. 56 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 разъяснено, что при осуществлении предусмотренных Законом о банкротстве функций по утверждению и отстранению арбитражных управляющих суд должен исходить из таких общих задач судопроизводства в арбитражных судах, как защита нарушенных прав и законных интересов участников судебного разбирательства и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (статья 5 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации", статья 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве одним из оснований, по которому арбитражный управляющий не может быть утвержден временным управляющим должника, является заинтересованность арбитражного управляющего по отношению к должнику и его кредиторам.

Согласно ст. 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными выше, в отношениях, определенных пунктом 3 данной статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Судами установлено, что в рамках настоящего дела подлежат рассмотрению заявления конкурсного управляющего должника о признании сделок недействительными, ответчиком по которым выступает Шуплецов М.В., в отношении которого также возбуждена процедура банкротства и финансовым управляющим утвержден Адушкин Юрий Алексеевич (Дело N А40-209004/15-174-262).

Таким образом, конкурсным управляющим в данной процедуре допущено создание ситуации конфликта интересов, поскольку арбитражный управляющий вынужден в силу закона действовать на стороне гражданина - банкрота, за счет предъявления требований к которому будет формироваться конкурсная масса ООО "Мокошь".

Как следует из материалов дела и установлено судами, конфликт интересов не устранен конкурсным управляющим должника после обращения заявителя с настоящей жалобой в суд.

В качестве одного из обстоятельств, свидетельствующих о ненадлежащем исполнении конкурсным управляющим своих обязанностей, конкурсный кредитор указывал на наличие заинтересованности Адушкина Ю.А. по отношению к должнику в связи с тем, что он также является финансовым управляющим ответчика - Шуплецова М.В. по обособленному спору о признании сделок недействительными (стр. 4-6 жалобы ОАО "ВИЗ" на бездействие Адушкина Ю.А. (далее по тексту - жалоба), стр. 2-3 возражений ОАО "ВИЗ" на отзыв Адушкина Ю.А. (далее по тексту - возражения).

На момент назначения финансовым управляющим в деле о банкротстве Шуплецова М.В. арбитражный управляющий уже знал о том, что данное лицо является ответчиком в деле о банкротстве ООО "Мокошь". Адушкин Ю.А. допустил возникновение ситуации, при которой он, являясь одновременно конкурсным управляющим ООО "Мокошь" и финансовым управляющим Шуплецова Ю.А., должен участвовать в обособленном споре в качестве заявителя и третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне гражданина-банкрота (абз. 4 п. 7 ст. 213.9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Ни один отчет конкурсного управляющего Адушкина Ю.А. о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства ООО "Мокошь" не содержит раздел "Приложения". В связи с этим, конкурсный кредитор просил предоставить возможность ознакомиться с данными документами.

Арбитражный управляющий не представил суду доказательства, опровергающие доводы кредитора, а именно доказательства предоставления собранию кредиторов документов, на основании которых в отчеты вносились соответствующие сведения.

ОАО "ВИЗ" неоднократно указывало на необходимость проведения повторного анализа финансового состояния ООО "Мокошь" и подготовку заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, с учетом документов должника не менее чем за 2-летний период до 12.11.2015 г., а также с учетом наличия подозрительных сделок, выявленных временным управляющим ООО "МОКОШЬ" (стр. 811 жалобы, стр. 3-5 возражений). Также указывалось на необходимость обеспечения проверки достоверности сведений, содержащихся в отчетности Должника, независимым аудитором.

В анализе финансового состояния ООО "Мокошь", подготовленном временным управляющим Ключковым А.В., неоднократно указывалось на отсутствие данных за 2015-2016 гг., в связи с чем он является неполным.

В свою очередь, судами на основании представленных доказательств было установлено, что конкурсный управляющий получал документы, характеризующие финансовое состояние должника, в связи с чем был обязан провести повторный анализ финансового состояния ООО "Мокошь" (абз. 12 стр. 3 определения Арбитражного суда г. Москвы от 20.11.2017.).

Арбитражный управляющий не представил в суд доказательства, подтверждающие наличие каких-либо обстоятельств, препятствующих проведению инвентаризации имущества должника.

Таким образом, суды пришли к правильному выводу, что на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве, а также в силу ненадлежащего исполнения Адушкиным Юрием Алексеевичем обязанностей конкурсного управляющего, последний подлежит отстранению от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Мокошь.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых актов нарушений норм процессуального права судами, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено. Судами первой и апелляционной инстанции были установлены все существенные для дела обстоятельства, изучены все доказательства по делу, и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно.

При этом, суд кассационной инстанции отмечает, что в соответствии с положениями статьи 286 АПК РФ суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать установленными обстоятельства, которые не были установлены в определении или постановлении, либо были отвергнуты судами первой или апелляционной инстанции.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.11.2017, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2018 по делу N А40-212303/2015 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

С.А. Закутская О.Н. Савина