Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 июня 2018 г. N Ф05-8357/18 по делу N А41-50621/2017

г. Москва

26 июня 2018 г.

Дело N А41-50621/17

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июня 2018 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ворониной Е.Ю.,

судей Дзюбы Д.И., Малюшина А.А.,

при участии в заседании:

от ГУП "Мосэкострой" Щербаков А.В., доверенность от 08.02.2017, Жданова А.В.,доверенность от 26.01.2018 N 31,

от общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" Терехов Д.С.,, директор, решение от 20.10.2017 N 9, Капиков И.В., доверенность от 39.05.2018,

рассмотрев 21 июня 2018 года в судебном заседании кассационные жалобы

ГУП "Мосэкострой" и общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж"

на решение от 28 декабря 2017 года Арбитражного суда Московской области,

принятое судьей Зинуровой М.В.,

на дополнительное решение от 06 февраля 2018 года Арбитражного суда Московской области,

принятое судьей Зинуровой М.В.,

на постановление от 02 апреля 2018 года Десятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Марченковой Н.В., Диаковской Н.В., Панкратьевой Н.А.,

по иску ГУП "Мосэкострой"

к обществу с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж"

о признании недействительной третейской оговорки, взыскании денежных средств,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж"

к ГУП "Мосэкострой"

о взыскании задолженности, неустойки,

УСТАНОВИЛ:

ГУП "Мосэкострой" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" о признании недействительной третейской оговорки в п. 14.1 договора подряда N 31401372885 от 18.09.2014 г., о взыскании ущерба в сумме 513 000 руб., пени за нарушение сроков работ в размере 8 138 100,68 руб., о возврате оплаченной суммы за работы с браком в размере 6 947 456,75 руб., о взыскании за демонтаж брака, допущенного в работах по расчету территориально-сметных норм в размере 1 921 458,07 руб., о взыскании расходов по оплате государственной пошлины.

Обществом с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" заявлен встречный иск о взыскании с ГУП "Мосэкострой" задолженности в сумме 7 112 984,65 руб., неустойки в размере 751 605,38 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 28 декабря 2017 года, оставленным без изменения постановлением от 02 апреля 2018 года Десятого арбитражного апелляционного суда, первоначальный иск удовлетворен частично.

С общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" в пользу ГУП "Мосэкострой" взыскана задолженность в общей сумме 8 868 914,82 руб., в том числе: оплаченная сумма за работы с браком в размере 6 947 456,75 руб., расходы за демонтаж брака, допущенного в работах по расчету территориально-сметных норм в размере 1 921 458,07 руб., расходы по оплате государственной пошлины в сумме 67 344,57 руб. Требование о признании недействительной третейской оговорки в п. 14.1 договора подряда N 31401372885 от 18.09.2014 г., о взыскании ущерба в сумме 513 000,00 руб. оставлено без удовлетворения.

Встречные исковые требования удовлетворены.

С ГУП "Мосэкострой" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" взыскана задолженность в общей сумме 7 864 590,03 руб., в том числе: задолженность в сумме 7 112 984,65 руб., неустойка в размере 751 605,38 руб. по договору подряда N 31401372885 от 18.09.2014 года, расходы по оплате государственной пошлины в сумме 62 323,00 руб.

Произведен взаимозачет однородных требований.

С общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" в пользу ГУП "Мосэкострой" взысканы денежные средства в общей сумме 1 004 324,79 руб.

Дополнительным Решением Арбитражного суда Московской области от 05 февраля 2018 года, оставленным без изменения постановлением от 02 апреля 2018 года Десятого арбитражного апелляционного суда, требование ГУП "Мосэкострой" к обществу с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" о взыскании пени в сумме за нарушение сроков работ в размере 8 138 100,68 руб. оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, общество с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой указывает на нарушение судами норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем просит отменить решение Арбитражного суда Московской области от 28 декабря 2017 года, постановление от 02 апреля 2018 года Десятого арбитражного апелляционного суда, в части взыскания с общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектромонтаж" в пользу ГУП "Мосэкострой" задолженности в общей сумме 8 868 914,82 руб., в том числе: оплаченная сумма за работы с браком в размере 6 947 456,75 руб., расходы за демонтаж брака, допущенного в работах по расчету территориально-сметных норм в размере 1 921 458,07 руб., расходы по оплате государственной пошлины в сумме 67 344,57 руб., принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначального иска.

Также не согласившись с принятыми судебными актами, в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой обратилось ГУП "Мосэкострой".

ГУП "Мосэкострой" в своей кассационной жалобе просит решение Арбитражного суда Московской области от 28 декабря 2017 года, дополнительное решение Арбитражного суда Московской области от 05 февраля 2018 года, постановление от 02 апреля 2018 года Десятого арбитражного апелляционного суда, отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении первоначального иска в полном объеме, и об отказе в удовлетворении встречного иска.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, изучив доводы кассационных жалоб и проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права при принятии обжалуемых решений и постановления, а также соответствие выводов в указанных актах установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что названные судебные акты должны быть оставлены без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения в связи со следующим.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между ГУП "Мосэкострой" (Генподрядчик) и ООО "Стройэлектромонтаж" (Подрядчик) заключен договор подряда N 31401372885 от 18.09.2014 на выполнение подрядных работ по строительству объекта капитального строительства "Строительство теплотрассы для туберкулезного санатория N 58 по адресу: Московская область, Рузский район, поселок Кожино". Договор заключен на основании государственного контракта N 0173200001414000902 от 24.07.2014 г. на выполнение вышеуказанных работ, Государственным заказчиком по которому выступает Департамент строительства города Москвы.

Согласно п. 14.1 указанного Договора все споры по нему подлежат разрешению в Третейском суде строительных организаций города, чье решение является для Сторон окончательным.

Третейским судом строительных организаций города спор сторон по договору был рассмотрен и вынесено решение от 26.01.2017 по делу N 318/2016.

Арбитражным судом Московской области по делу N А41-8956/2017 было отказано, в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, в связи с определением по делу N 305-ЭС17-1969 от 20 марта 2017 года Верховного Суда РФ о том, что споры по договорам, вытекающим из 223-ФЗ подведомственны арбитражному суду т.к. такие договоры являются договорами присоединения и отношения по ним являются публичными. При этом предметом рассмотрения являлся вопрос выдачи исполнительного листа, вопрос действительности третейского соглашения и отмены решения третейского суда не был предметом заявленных требований, срок оспаривания решения на текущую дату пропущен.

Таким образом, иск подается по общим правилам подведомственности и подсудности, с учетом того, что обе стороны являются юридическими лицами, по месту нахождения ответчика в Арбитражный суд Московской области.

Условиями Договора предусмотрено исполнение Подрядчиком обязательств по выполнению на его риск комплекса работ по строительству и вводу в эксплуатацию Объекта "под ключ".

В соответствии с п. 4.3 Договора Подрядчик должен был завершить весь объем работ не позднее 17 декабря 2015 года. Несоблюдение условий Договора, срыв сроков работ и непредоставление в установленные сроки предписанного результата работ является основанием для предъявления штрафных санкций Подрядчику.

ГУП "Мосэкострой" неоднократно направлял в адрес ООО "Стройэлектромонтаж" претензии за невыполнение условий Договора и срыв сроков работ с расчетом штрафных санкций, в том числе письмами N 810 от 14.03.2016 г., N 1138 от 04.04.2016 г., N 2638 от 12.07.2016 г. с требованием уплаты пени, а также извещало о расторжении Договора с 07.10.2016 г.

По вине Подрядчика, не выполнившего требования Договора, к ГУП "Мосэкострой" были выставлены штрафные санкции Государственным заказчиком за нарушения сроков строительства Объекта в размере 3 495 662 руб. 91 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-192790/2016 с ГУП "Мосэкострой" взыскана в пользу Департамента Строительства г. Москвы 500 000 руб. и госпошлина 13 000 руб., данное решение вступило в законную силу, ГУП "Мосэкострой" исполнено.

Согласно условиям Договора, в том числе пунктами 7.1.49 и 11.6 (восьмой пункт по порядку в 11 разделе или второй от конца раздела) в случае причинения Генподрядчику реального ущерба, вызванного действиями Подрядчика, ООО "Стройэлектромонтаж" обязано возместить в полном объеме данные убытки.

В соответствии с условиями Договора за неисполнение обязательств по Договору по состоянию на 07.10.2016 (расторжение Договора) ООО "Стройэлектромонтаж" обязано уплатить ГУП "Мосэкострой" пеню в размере: 8 138 100,68 руб. в соответствии с п. 11.2 Договора за нарушение сроков выполнения работ (услуг) и окончательного срока строительства объекта. Расчет произведен в соответствии с п. 6.2.1 в порядке, установленном Постановлением Правительства Москвы N 1063 от 25.11.2013.

В процессе осуществления контроля над ходом строительства и соблюдением Подрядчиком условий Договора, при проведении осмотра Генподрядчиком и Техническим заказчиком выявлено, что ряд работ выполнен с ненадлежащим качеством и браком.

В связи с установлением факта завышения объемов выполненных работ, с учетом комиссионно-подписанного акта б/н от 22.06.2016 г. в соответствии с п. 7.1.47 Договора ООО "Стройэлектромонтаж" уведомлено о снятии стоимости ранее подписанных работ по актам:

1) Подлежат снятию объемы и стоимость ранее подписанных работ за ненадлежаще выполненные работы при установке (монтажу) узлов учета (работы выполнены с браком, оборудование узлов учета тепловой энергии некомплектно либо полностью отсутствует) с актов о приемке выполненных работ N 12 от 31.07.2015 года, N 13 от 30.08.2015 года, N 14 от 30.04.2016 года и справок стоимости выполненных работ и затрат N 11 от 31.07.2015 года, N 12 от 30.08.2015 года, N 13 от 30.04.2016 года.

2) Подлежат снятию объемы и стоимость ранее подписанных работ за ненадлежаще выполненные работы при прокладке труб теплосети и устройству каналов теплосети с актов о приемке выполненных работ N 12 от 31.07.2015 года, N 13 от 30.08.2015 года, N 14 от 30.04.2016 года и справок стоимости выполненных работ и затрат N 11 от 31.07.2015 года, N 12 от 30.08.2015 года, N 13 от 30.04.2016 года.

В связи с тем, что для устранения вышеуказанных недостатков требуется демонтаж ранее выполненных работ и повторные монтажные работы, ООО "Стройэлектромонтаж" обязано возместить ГУП "Мосэкострой" в полном объеме в соответствии со ст. 723 ГК РФ, п. п. 9.7, 9.8 Договора стоимость демонтажных работ в соответствии с п. 6.Г, подпунктом 6.1.1.3 раздела 6 ТСН-2001.4 "Общие положения по применению расценок на монтаж оборудования", которая определяется с применением коэффициента 0,3 к стоимости монтажных работ.

Пунктом 3.15 Договора установлено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, предусмотренных Договором, Генподрядчик производит оплату по Договору за вычетом соответствующего размера неустойки (штрафа, пени).

Предъявленных к оплате выполненных работ от Подрядчика не поступало в связи с чем, ООО "Стройэлектромонтаж" обязано оплатить перечисленные в настоящей претензии неустойки, штрафы, пени и иные расходы.

Также часть работ, выполненных ООО "Стройэлектромонтаж" и принятых по акту КС-3 от 30.04.2016 N 13, выполнена с браком, который был выявлен 01.03.2017 комиссией Департамента Здравоохранения г. Москвы с оформлением соответствующего акта. О необходимости переделки указанных работ в адрес ГУП "Мосэкострой" было выдано предписание от 13.03.2017 N 06-67.

Учитывая систематическое нарушение ООО "Стройэлектромонтаж" условий Договора, срыв сроков сдачи работ и Объекта в целом эксплуатирующим организациям, невыполнение Адресно-инвестиционной программы города Москвы, в соответствии с пунктом 13.2, подпунктом 13.2.1 ООО "Стройэлектромонтаж" уведомлено о расторжении во внесудебном одностороннем порядке Договора подряда N 31401372885 от 18.09.2014 с 07.10.2016 г.

Таким образом, договор расторгнут с 07.10.2016 письмом исх. N 3657 от 29.09.16 в соответствии с пунктом 5.1 Договора строительного подряда.

Согласно п. 5.1.1 Договора строительного подряда ООО "Стройэлектромонтаж" производит сдачу работ на основании Акта о приемке выполненных работ (Форма N КС-2), Справки о Стоимости выполненных работ и затрат (Форма N КС-3).

В соответствии с п. 3.10 Договора строительного подряда. После подписания Акта о приемке выполненных работ (Форма N КС-2), выполненные работы подлежат оплате.

Согласно п. 5.1.2 Договора строительного подряда, технический заказчик (Мосэкострой) осуществляет приемку работ, указанных в акте о приемке выполненных работ (Форма N КС-2) в течение 10 рабочих дней с даты получения от Генерального подрядчика (Мосэкострой) указанного акта. В случае если качество предъявленных к приемке работ не удовлетворяет установленным требованиям и/или, предъявленные к приемке работы не соответствуют требованиям проектной документации и/или, фактически выполненным объемам работ, истец в указанный в настоящем пункте срок направляет письменного мотивированного отказа в приемке работ и требование об устранении выявленных в ходе приемки нарушений (недостатков и/или дефектов).

В соответствии с п. 5.1.4 Договора строительного подряда, Генподрядчик обязан в течение 15 рабочих дней со дня представления Акта о приемке выполненных работ (Форма N КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма N КС-3) подписать их или направить Подрядчику мотивированный отказ в их подписании с указанием мотивированных причин.

Являясь Генеральным подрядчиком и одновременно Техническим заказчиком, ГУП "Мосэкострой" приняло на себя обязательства по обеспечению строительного контроля; по приемке выполненных работ, проверке объема и качества в установленный договором срок; в случае наличия недостатков, обязано направить, в согласованный срок мотивированный отказ в принятии выполненных работ.

В октябре 2015 года, ООО "Стройэлектромонтаж" произвел сдачу выполненных за сентябрь 2015 года работ и путем передачи истцу Акта N 14 от 25 октября 2015 года (КС-2).

В установленный срок работы приняты не были, мотивированного отказа не поступало. Оплата работ ГУП "Мосэкострой" не осуществлялась.

17 февраля 2016 года письмом исх. N 065/16 ООО "Стройэлектромонтаж" уведомило ГУП "Мосэкострой", что отсутствует возможность своевременно осуществить ввод объекта в эксплуатацию в связи с отсутствием финансирования с октября 2015 года, просило принять ранее выполненные работы.

24 февраля 2016 года письмом исх. N 078/16 ООО "Стройэлектромонтаж" гарантировало выполнение оставшихся работ в срок до 31 мая 2016 при условии подписания КС-2 и КС-3 и оплаты фактически выполненных работ.

ООО "Стройэлектромонтаж" неоднократно уведомлял ГУП "Мосэкострой" о приостановке работ в связи с отсутствием финансирования и сообщал о возможности возобновления работ на объекте, только после оплаты ранее выполненных объемов работ и подписания КС-2 и КС-3.

Работы были приняты только 30 апреля 2016 года, то есть через 6 месяцев.

Оплата за указанные работы была произведена только 17 мая 2016 года, то есть через 7 месяцев после сдачи работ ГУП "Мосэкострой". Претензии по качеству работ не предъявлялись.

16 июня 2016 года ГУП "Мосэкострой" в адрес ООО "Стройэлектромонтаж" направляет письмо о срыве сроков работ и перечислении неустойки.

04 июля 2016 года письмом исх. N 322/16, ООО "Стройэлектромонтаж" направило ГУП "Мосэкострой" мотивированный ответ о том, что срыв сроков работ обусловлен несвоевременной приемкой выполненных работ, а также отсутствием финансирования.

Ввиду ненадлежащего исполнения со стороны ГУП "Мосэкострой" своих обязательств, ООО "Стройэлектромонтаж" уведомило о нецелесообразности дальнейших отношений по выполнению работ.

Письмом от 29.09.2016 года исх. N 3657 по инициативе ГУП "Мосэкострой" договор официально расторгнут в одностороннем порядке.

В соответствии с п. 5.3 Договора, право собственности на результат Работ, включая строительные/отделочные материалы и оборудование, используемые для выполнения Работ, а также риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненных по Договору Работ, строительных/отделочных материалов и оборудования, переходит от Подрядчика к Генподрядчику в случае расторжения Договора - с даты расторжения Контракта.

21 июня 2016 года ГУП "Мосэкострой" инициирована комиссионная приемка выполненных работ для уточнения оставшихся объемов работ по благоустройству и узлам учета.

В результате обследования установлено следующее.

Для завершения работ по объекту, необходимо выполнить следующие виды работ:

1. Прокладка теплотрассы от точки 1 до гаража - в соответствии с проектной документацией.

2. Благоустройство территории:

3. Узлы учета (Приложение N 1).

4. Восстановление мест вводов трубопроводов в здание.

Согласно приложению к акту (Протокол выявленных нарушений, недостатков (дефектов), допущенных на объекте):

1. В корпусах указанного объекта, а именно в корпусе N 2, N 4, N 1 детский сад не завершен монтаж узлов учета тепловой энергии в части автоматизации и телеметрии не выполнены пуско-наладочные работы.

2. Не выполнен участок сети и ГВС от точки N 1 (согласно проекта) до гаража.

3.Не выполнены работы по благоустройству территории, а именно восстановление асфальтобетонного покрытия в зоне работ 20-ти абонентов (600 кв. м2). Также не в полном объеме выполнены работы по озеленению указанной территории (отсутствует газонное покрытие 13 000 м2). Не установлен бортовой камень в количестве 150 метров.

4. По всем абонентам отсутствует теплоизоляция тепловых вводов.

Встречные исковые требования мотивированы тем, что ООО "Стройэлектромонтаж" добросовестно исполняло принятые на себя обязательства и выполнило работы на сумму 142 259 692,72 рублей с НДС, что подтверждается двухсторонне подписанными актами о приемке выполненных работ (КС-2) и справками о стоимости выполненных работ (КС-3).

ГУП "Мосэкострой" погашена задолженность только в сумме 135 146 708,07 рублей, в результате чего за ним образовалась задолженность в размере 7 112 984,65 рублей.

Суды обеих инстанций исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, правильно определили спорные правоотношения, с достаточной полнотой выяснили имеющие существенное значение для дела обстоятельства, принимая во внимание, что ООО "Стройэлектромонтаж" доказательств исполнения обязательства не представлено, правомерно удовлетворили требования ГУП "Мосэкострой" о взыскании с ООО "Стройэлектромонтаж" оплаченной суммы за работы с браком в размере 6 947 456,75 руб., расходов за демонтаж брака, допущенного в работах по расчету территориально-сметных норм в размере 1 921 458,07 руб., при этом установив, факт приостановления работ ООО "Стройэлектромонтаж" в порядке статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации, суды пришли к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований ГУП "Мосэкострой" в части взыскания с ответчика неустойки за нарушение сроков работ в размере в размере 8 138 100,68 руб.

В удовлетворении исковых требований ГУП "Мосэкострой" о признании третейской оговорки в п. 14.1 спорного договора недействительной, судами правомерно отказано, так как Генподрядчик не заявлял возражений против третейской оговорки при заключении договора, который он подписал без замечаний. Заключив договор с ООО "Стройэлектромонтаж", ГУП "Мосэкострой" согласилось и приняло его условия.

Поскольку факт надлежащего выполнения ООО "Стройэлектромонтаж" работ по спорному договору на сумму 142 259 692,72 руб. подтвержден документально, при этом ГУП "Мосэкострой" в материалы дела не были представлены доказательства оплаты работ в полном объеме, факт выполнения указанных работ посредством представления иных доказательств не опровергнут, задолженность в заявленном размере им по существу не оспорена, то требование ООО "Стройэлектромонтаж" о взыскании с ГУП "Мосэкострой" задолженности по договору N 31401372885 от 18.09.2014 в размере 7 864 590,03 руб. и пени в размере 751 605,38 руб., является обоснованным, доказанным и правомерно удовлетворено судами.

Кассационная коллегия соглашается с выводами судебных инстанций.

Доводы кассационных жалоб подлежат отклонению, в связи с тем, что указанные доводы были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанции, с оценкой которых кассационная инстанция согласна.

Иная оценка заявителями жалоб установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды первой и апелляционной инстанций установили все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу.

Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемых решения и постановления, кассационной инстанцией не установлено.

Таким образом, кассационные жалобы надлежит оставить без удовлетворения, а вынесенные по делу судебные акты - без изменения.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 28 декабря 2017 года, дополнительное решение Арбитражного суда Московской области от 06 февраля 2018 года, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 02 апреля 2018 года по делу N А41-50621/17 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.Ю. Воронина

Судьи

Д.И. Дзюба А.А. Малюшин