Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 февраля 2019 г. N Ф05-23463/18 по делу N А40-86240/2018

г. Москва

28 февраля 2019 г.

Дело N А40-86240/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21.02.2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 28.02.2019.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего - судьи Аталиковой З.А.

судей Красновой С.В. и Нечаева С.В.

при участии в заседании:

от ООО "Синум Групп" - Салмаков Д.А. по доверенности от 15.06.2018

от ООО "ПСН Проперти Менеджмент" - Крылов Р.В. по дов. от 02.04.2018 N 30-08/03, Галустян А.А. по дов. от 02.04.2018 N30-08

от ООО Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез" - не явился, извещен

от Банка России - Семенова М.В. по дов. от 14.09.2018 N ДВР18-011/358, Сарибеков М.В. по дов. от 15.10.2018 N ДВР18-011/417

от ПАО "Промсвязьбанк" - Круглов В.А. по доверенности от 06.09.2018 N 371

от Куртияна Я.О. - лично, паспорт

рассмотрев в судебном заседании 21.02.2019 кассационные жалобы Куртияна Ярослава Олеговича (лица, не привлеченного к участию в деле) и Публичного акционерного общества "Промсвязьбанк" (третьего лица с самостоятельными требованиями) на постановление от 26.11.2018 Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Яниной Е.Н., Ким Е.А., Стешаном Б.В.

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Синум Групп"

к Обществу с ограниченной ответственностью "ПСН Проперти Менеджмент"

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью "Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез", Центральный Банк Российской Федерации

о взыскании 10 000 000 000 руб. номинальной стоимости облигаций, 648 200 000 руб. купонного дохода за 3 купонный период, процентов в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации по дату фактического исполнения обязательства,

третье лицо, заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора: Публичное акционерное общество "Промсвязьбанк"

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Синум Групп" (далее - ООО "Синум Групп" или истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "ПСН Проперти Менеджмент" (далее - ООО "ПСН Проперти Менеджмент", эмитент или ответчик) о взыскании 10 000 000 000 руб. номинальной стоимости облигаций, 648 200 000 руб. купонного дохода за третий купонный период, процентов в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации по дату фактического исполнения обязательства.

В обоснование иска ООО "Синум Групп" указывало, что является представителем владельцев облигаций ООО "ПСН Проперти Менеджмент" на основании решения эмитента от 20.04.2018 а также ссылалось на то, что эмитентом не исполнены обязательства по выплате купонного дохода за третий купонный доход в размере 648 200 000 руб., а также по выплате номинальной стоимости облигаций, предъявленных к выкупу их владельцами, а также накопленного купонного дохода на дату приобретения облигаций.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью "Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез", Центральный Банк Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2018 удовлетворено заявление Публичного акционерного общества (далее - ПАО "Промсвязьбанк") о вступлении в дело в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, о взыскании 2 427 526 000 руб. номинальной стоимости облигаций, 157 352 235 руб. 32 коп. купонного дохода за 3 купонный период, процентов в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации по дату фактического исполнения обязательства.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2018 исковое заявление оставлено без рассмотрения на основании пункта 7 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2018 определение Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2018 об оставлении искового заявления без рассмотрения отменено, вопрос направлен для рассмотрения по существу в Арбитражный суд города Москвы.

Не согласившись с принятым по делу постановлением суда апелляционной инстанции, Куртиян Ярослав Олегович (лицо, не привлеченное к участию в деле) и ПАО "Промсвязьбанк" обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых просили отменить постановление суда апелляционной инстанции, определение Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2018 об оставлении искового заявления без рассмотрения оставить в силе.

В обоснование своей кассационной жалобы ПАО "Промсвязьбанк" ссылается на нарушение судом норм процессуального и материального права, на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и представленным в дело доказательствам и указывает, что судом апелляционной инстанции не приняты во внимание положения пункта 16 статьи 29.1, пункта 3 статьи 29.4 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) и указывает, что судом апелляционной инстанции не принято во внимание, что на дату предъявления иска по настоящему делу (20.04.2018) ООО "Синум Групп" не являлось законным представителем владельцев облигаций, уполномоченным на его подписание и предъявление, поскольку какие-либо изменения в решение о выпуске облигаций, связанных со сменой представителя владельцев облигаций с ООО "Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез" на ООО "Синум Групп", зарегистрированы не были; судом апелляционной инстанции не принято во внимание, что моментом возникновения полномочий представителя у лица, избранного общим собранием владельцев облигаций или определенного решением эмитента в качестве представителя, является дата регистрации Банком России изменений в решение о выпуске облигаций в части сведений о представителе, в данном случае 24.07.2018.

ПАО "Промсвязьбанк" в обоснование кассационной жалобы также указано, что ООО "Синум Групп" 07.08.2018 предъявлен новый иск к эмитенту, содержащий аналогичные требования (дело N А40-183017/2018).

В обоснование своей кассационной жалобы Куртиян Я.О. ссылается на то, что он является владельцем облигаций и указывает, что эмитент 23.03.2018 допустил дефолты по выплате купонного дохода за третий купонный доход, а также по обратному выкупу облигаций; на момент предъявления искового заявления по настоящему делу (20.04.2018), законным представителем владельцев облигаций было ООО "Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез", поскольку ООО "Синум Групп" было выбрано владельцем облигаций в результате принятия решения на повторном общем собрании владельцев облигаций от 08.06.2018, при этом изменения в решение о выпуске ценных бумаг об избрании представителем владельцев облигаций ООО "Синум Групп" были зарегистрированы Банком России лишь 24.07.2018; судом апелляционной инстанции не учтено, что изменения, зарегистрированные Банком России в отношении представителя владельцев облигаций были внесены на основании решения общего собрания владельцев облигаций от 08.06.2018, а не на основании решения генерального директора эмитента от 20.04.2018, на которое ссылался истец при подаче иска.

Надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного разбирательства ООО Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез" явку своих представителей в суд кассационной инстанции не обеспечило, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие представителей этого лица.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о рассмотрении настоящей кассационной жалобы размещена на общедоступных сайтах Арбитражного суда Московского округа http://www.fasmo.arbitr.ru и http://kad.arbitr.ru в сети "Интернет".

Определениями Арбитражного суда Московского округа от 24.01.2019, от 07.02.2019 рассмотрение кассационных жалобы было отложено на основании положения статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В заседании суда кассационной инстанции представители ПАО "Промсвязьбанк", Банка России и Куртиян Я.О. поддержали доводы своих кассационных жалоб, просили постановление суда апелляционной инстанции отменить, определение суда первой инстанции от 20.09.2018 об оставлении искового заявления без рассмотрения оставить в силе оставить в силе.

Представитель ООО "Синум Групп" возражал против удовлетворения кассационных жалоб, полагал обжалуемое постановление суда апелляционной инстанции законным и обоснованными.

Представители ООО "ПСН Проперти Менеджмент" возражали против удовлетворения кассационной жалобы ПАО "Промсвязьбанк", полагая подлежащим прекращению производства по кассационной жалобе Куртияна Я.О., обжалуемое постановление суда апелляционной инстанции законным и обоснованным.

Изучив материалы дела, выслушав представителей, явившихся в судебное заседание, обсудив доводы кассационных жалоб и возражений на них, проверив в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемого судебного акта, судебная коллегия суда кассационной инстанции пришла к выводу о наличии предусмотренных частью 1 статьи 288 Кодекса оснований для отмены постановления суда апелляционной инстанции и оставлению в силе определения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ООО "ПСН Проперти Менеджмент" выпущены и размещены облигации процентные неконвертируемые документарные на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01, государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36515-R от 18.08.2016 в количестве 10 000 000 шт., номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая общей номинальной стоимостью 10 000 000 000 рублей со сроком погашения - 3 640 день с даты начала размещения облигаций.

Сообщение Эмитента о факте завершения размещения облигаций в указанном количестве опубликовано 22.09.2016 на сайте раскрытия информации.

Согласно размещенному 13.04.2018 Эмитентом на сайте раскрытия информации сообщению у владельцев облигаций возникло право требовать досрочного погашения облигаций в связи с существенным нарушением эмитентом условий исполнения обязательств по облигациям: просрочка по вине эмитента исполнения обязательства по приобретению облигаций на срок более 10 рабочих дней; просрочка по вине эмитента исполнения обязательства по выплате очередного процентного дохода по облигациям на срок более 10 рабочих дней.

20.04.2018 ООО "Синум Групп" (что подтверждается отчетом с сайта "Мой арбитр" (информация о документе дела) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованиями к эмитенту о взыскании задолженности по всем выпущенным облигациям как представитель владельцев облигаций на основании пункта 9 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг.

Суд первой инстанции, оставляя исковое заявление ООО "Синум Групп" без рассмотрения на основании пункта 7 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исходил из того, что на момент подачи иска 20.04.2018 ООО "Синум Групп" не являлось представителем владельцев облигаций, уполномоченным на его подписание и предъявление, поскольку 26.02.2018 общим собранием владельцев облигаций, представителем владельцев облигаций было избрано ООО "Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез", при этом указанные изменения были зарегистрированы Банком России 19.03.2018.

Судом первой инстанции также было установлено, что изменения в решение о выпуске ценных бумаг об избрании представителем владельцев облигаций ООО "Синум Групп" были зарегистрированы Банком России 24.07.2018.

При этом судом первой инстанции было установлено, что в соответствии с пунктом 16 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг владельцы облигаций, в том числе и ПАО "Промсвязьбанк" в индивидуальном порядке обратились с требованиями в суд по истечении одного месяца с момента возникновения оснований для такого обращения, поскольку в указанный срок ООО "Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез", как представитель владельцев облигаций с иском в суд не обратился.

Суд апелляционной инстанции, отменяя определение суда первой инстанции об оставлении искового заявления без рассмотрения, принимая во внимание, что изменения в решение о выпуске ценных бумаг об избрании представителем владельцев облигаций ООО "Синум Групп" были зарегистрированы Банком России 24.07.2018, пришел к выводу, что полномочия представителя владельцев облигаций у ООО "Синум Групп" возникли, соответственно 24.07.2018 и на момент принятия оспариваемого определения 20.09.2018 данные полномочия истца были подтверждены.

При этом, судом апелляционной инстанции было отмечено, что истец в подтверждение своего права на представление интересов владельцев облигаций ссылается на наличие решения ООО "ПСП Проперти Менеджмент" от 20.04.2018 зарегистрированного 24.07.2018.

Судебная коллегия суда кассационной инстанций не может согласиться с выводами суда апелляционной инстанции, в силу следующего.

Согласно пункту 7 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что исковое заявление не подписано или подписано лицом, не имеющим права подписывать его, либо лицом, должностное положение которого не указано.

Согласно пункту 5 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг сведения о представителе владельцев облигаций указываются в решении о выпуске облигаций. Внесение соответствующих изменений в решение о выпуске облигаций в силу пункта 6 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг осуществляется посредством направления в регистрирующий орган уведомления.

В соответствии с пунктом 9 статьи 29.1 Закона о рынке ценных бумаг представитель владельцев облигаций осуществляет свои полномочия на основании решения о выпуске облигаций без доверенности.

В силу ст. 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации" Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Согласно разъяснениям, приведенным в Информационном письме Банка России от 10.10.2018 N ИН-06-28/65 "О представителе владельцев облигаций", моментом возникновения полномочий представителя владельцев облигаций у лица, избранного общим собранием владельцев облигаций или определенного решением эмитента в качестве владельцев облигаций, является дата регистрации Банком России (утверждения биржей) изменений в решение о выпуске облигаций в части сведений о владельцев облигаций.

Следует признать ошибочным вывод суда апелляционной инстанции, указавшего на то, что в отсутствии оспаривания полномочий генерального директора ООО "Синум Групп", подписавшего исковое заявление, с учетом доводов истца о последующем одобрении, вопрос об обоснованности требований в материально-правовом смысле подлежит разрешению при вынесении судебного акта по существу, поскольку иск по настоящему делу предъявлен ООО "Синум Групп" не от собственного имени и в защиту индивидуальных интересов указанного юридического лица, а именно как представителем определенного круга лиц.

В данном случае изменения в решение о выпуске ценных бумаг об избрании представителем владельцев облигаций ООО "Синум Групп" были зарегистрированы Банком России 24.07.2018 на основании иных документов (решения общего собрания от 08.06.2018), а не на основании решения эмитента от 20.04.2018, на которое ссылался истец при подаче иска, и такая регистрация не свидетельствует о последующем одобрении полномочий ООО "Синум Групп" на подачу настоящего иска, поскольку только с этого момента у указанного лица могут возникнуть соответствующие полномочия представителя владельцев облигаций, а в силу специфики настоящего дела, связанной с возможностью реализации права на обращение в индивидуальном порядке владельцев облигаций с требованиями о выплате в суд, при условии отсутствия такого обращения со стороны представителя владельцев облигаций, ключевым вопросом является установление полномочий представителя владельцев облигаций именно на дату предъявления иска.

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции об оставлении иска без рассмотрения поддерживается судом кассационной инстанции.

Кроме того, судебная коллегия суда кассационной инстанции принимает во внимание, что ООО "Синум Групп" 07.08.2018 предъявлен новый иск к эмитенту, содержащий аналогичные требования (дело N А40-183017/2018).

В связи с изложенным суд кассационной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены постановления, принятого по делу судом апелляционной инстанции и в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения вопроса о наличии полномочий ООО "Синум Групп" на предъявление иска по настоящему делу на момент его предъявления, установлены арбитражным судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, оставляет в силе определение, принятое по настоящему делу Арбитражным судом города Москвы.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2018 по делу N А40-86240/2018 отменить. Определение Арбитражного суда города Москвы от 20.09.2018 оставить в силе.

Председательствующий - судья

З.А. Аталикова

Судьи

С.В. Краснова С.В. Нечаев