Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 февраля 2019 г. N Ф05-9550/18 по делу N А40-253090/2016

Москва

28 февраля 2019 г.

Дело N А40-253090/16

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего - судьи Тарасова Н.Н.,

судей - Зеньковой Е.Л., Кручининой Н.А.

при участии в судебном заседании:

от общества ограниченной ответственностью "ПАРИТЕТ" - Прищенко М.В.

(по доверенности от 22.02.2018) и Аскерко Ю.В. (генеральный директор, приказ от 12.08.2018 N 1);

рассмотрев в судебном заседании

кассационную жалобу общества ограниченной ответственностью "ПАРИТЕТ"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2018,

вынесенное судьей Никифоровым С.Л.,

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2018,

принятое судьями Нагаевым Р.Г., Клеандровым И.М., Назаровой С.А.

об отказе во включении требования в реестр требований кредиторов должника

в рамках рассмотрения дела о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества "Земли Московии",

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда города Москвы от 18.05.2018 в отношении открытого акционерного общества "Земли Московии" (далее - должник) введено внешнее управление, внешним управляющим должника утверждена Алфёрова Л.М., соответствующее сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 02.06.2018 N 95.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2018, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2018, отказано в удовлетворении заявления общества ограниченной ответственностью "ПАРИТЕТ" (далее - общества) о включении задолженности в реестр требований о передаче жилых помещений, заявленных к должнику.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, общества обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой, указывая на неправильное применение судами норм материального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения данного дела, просит удовлетворить кассационную жалобу, обжалуемые определение и постановление отменить, направить обособленный спор на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Представители общества в судебном заседании суда кассационной инстанции доводы кассационной жалобы поддержали.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует рассмотрению кассационной жалобы в их отсутствие.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ), информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Изучив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, исследовав материалы дела, проверив, в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В силу статьи 100 Закона о банкротстве, проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве суд должен исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

При этом, необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Исходя из правовой позиции высшей судебной инстанции, приведенной в пункте 26 постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - постановление от 22.06.2012 N 35), в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве, проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Вместе с тем, как усматривается из материалов дела, и было установлено судами первой и апелляционной инстанций, между должником (застройщиком) и обществом (участником)были заключены договор долевого участия в строительстве от 24.04.2015 N РА/1/4-ЮЛ-2015 и дополнительное соглашение к нему от 21.06.2017.

Согласно подпункту 1.1 пункта 1 названного договора, застройщик обязался в предусмотренный настоящим договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, находящимся по адресу: Московская область, Раменский район, городское поселение Раменское, земельный участок расположен в восточной части кадастрового квартала, с кадастровым номером 50:23:0110224:78, общей площадью 127 266 кв.м., категория земель - "земли населенных пунктов", вид разрешенного использования: под малоэтажное строительство, принадлежащий застройщику на основании договора купли-продажи земельного участка от 30.08.2011, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 11.03.2013 серии 50-АД N 903110, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 29.09.2011 сделана запись о регистрации N 50-50-23/142/2011-322, следующий объект недвижимости: трехэтажный трехсекционный жилой дом, строительный адрес: Московская область, Раменский район, городское поселение Раменское, земельный участок расположен в восточной части кадастрового квартала, д. 8, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию жилого дома передать участнику объект долевого строительства, определенный настоящим договором, а участник, в свою очередь, обязуется оплатить в порядке, и сроки, установленные настоящим договором, цену и принять объект долевого строительства.

Стороны согласовали, что застройщик обязан передать участнику по акту приема-передачи следующие квартиры:

однокомнатную квартиру N 4, проектной площадью 44,90 кв.м., расположенную на 1 этаже в секции N 1 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поседения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 7, проектной площадью 44,90 кв.м.. расположенную на 1 этаже в секции N 1 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

двухкомнатную квартиру N 8, проектной площадью 58,40 кв.м., расположенную на 1 этаже в секции N 1 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области,

однокомнатную квартиру N 14, проектной площадью 44,90 кв.м., расположенную на 2 этаже в секции N 1 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 31, проектной площадью 42,90 кв.м., расположенную на 1 этаже в секции N 2 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

двухкомнатную квартиру N 33, проектной площадью 58,40 кв.м., расположенную на 1 этаже в секции N 2 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

двухкомнатную квартиру N 38, проектной площадью 58,40 кв.м., расположенную на 1 этаже в секции N 2 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 39, проектной площадью 40,80 кв.м., расположенную на 1 этаже в секции N 2 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 40, проектной площадью 42,90 кв.м., расположенную на 1 этаже в секции N 2 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

двухкомнатную квартиру N 48, проектной площадью 58,40 кв.м., расположенную на 2 этаже в секции N 2 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 62, проектной площадью 54,40 кв.м., расположенную на 1 этаже в секции N 3 в многоквартирном жилом доме N 1, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 49, проектной площадью 42,30 кв.м., расположенную на 2 этаже в секции N 2 в многоквартирном жилом доме N 8, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 60, проектной площадью 41,90 кв.м., расположенную на 2 этаже в секции N 2 в многоквартирном жилом доме N 8, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 85. проектной площадью 42.30 кв.м., расположенную на 2 этаже в секции N 3 в многоквартирном жилом доме N 8, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 96. проектной площадью 41,80 кв.м., расположенную на 2 этаже в секции N 3 в многоквартирном жилом доме N 8. расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области;

однокомнатную квартиру N 122, проектной площадью 54,40 кв.м., расположенную на 2 этаже в секции N 4 в многоквартирном жилом доме N 8, расположенном на земельном участке в восточной части кадастрового квартала городского поселения Раменское Раменского района Московской области.

Оплачиваемая площадь квартир по договору составляет 772 кв.м.

Цена договора рассчитывается, исходя из цены одного квадратного метра квартиры, входящей в состав объекта долевого строительства, установленной в размере 52 000 руб. и оплачиваемой площади, указанной в подпункте 1.1 договора.

Цена договора составляет 40 144 000 руб.

Как следует из подпункта 3.2 пункта 3 названного договора, стороны договорились о том, что оплата цены договора производится участником в течении 5 рабочих дней с момента государственной регистрации договора в органе, осуществляющем государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним с указанием в назначении платежа: "Оплата по договору участия в долевом строительстве N РА/1/4-ЮЛ-2015 от 24.04.2015 года. НДС не облагается".

Обязательство участника по оплате стоимости объекта долевого строительства считается полностью исполненным после своевременного поступления денежных средств в полном объеме на расчетный счет или в кассу застройщика.

Договор был зарегистрирован 08.06.2015 управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Московской области.

Таким образом, оплата по договору должна была быть произведена обществом не позднее 16.06.2015.

Согласно пункту 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве, арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 201.7 Закона о банкротстве, в реестр требований о передаче жилых помещений включается сумма, уплаченная участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях.

По смыслу указанных норм закона, в реестр требований о передаче жилых помещений может быть включено только требование, в отношении которого предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

В данном случае, по мнению суда первой инстанции, кредитором не были предоставлены доказательства фактической оплаты по договору.

Отказывая обществу в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из того, что к заявлению кредитора не приложены доказательства фактически произведенной оплаты по спорному договору, в то время, как в силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции.

Между тем, судами не учтено следующее.

Суды не дали надлежащей оценки доводам кредитора о том, что оплата была произведена иным способом, что не противоречит действующему законодательству.

Так, до государственной регистрации названного договора долевого участия в строительстве между теми же сторонами 26.05.2015 был заключен договор строительного подряда N ПД/1/35-РА-2015, в котором должник являлся заказчиком-застройщиком, а общество, в свою очередь, подрядчиком по выполнению комплекса строительно-монтажных работ по объекту, расположенному по адресу: Московская обл., Раменский район, городское поселение Раменское, в восточной части кадастрового квартала, кадастровый номер 50:23:01224:78 (то есть на том же строительном объекте, где кредитор приобретал жилые помещения у должника).

Пункт 13.2 договора строительного подряда предусматривал выдачу аванса в размере в размере 40 144 000 руб., в том же пункте указано, что авансовый платеж может быть осуществлен путем оформления между сторонами договоров участия в долевом строительстве и оформления соглашения о зачете встречных однородных требований.

Из положений пункта 13.1 договора строительного подряда следует что оплата выполненных работ или части работ должна была осуществляться путем оформления на имя общества (подрядчика) договоров участия в долевом строительстве на сумму выполненных работ и подписания актов зачета встречных однородных требований в полном соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Таким образом, к моменту государственной регистрации договора долевого участия в строительстве со стороны застройщика в отношении подрядчика возникло денежное обязательство по договору строительного подряда на сумму 40 144 000 руб., которое подлежало прекращению путем подписания акта зачета встречных однородных требований в счет оплаты договора долевого участия в строительстве.

Права на требуемые помещения зарегистрированы в установленном законом порядке, никем не оспорены и не исключены из данных государственного реестра, как следствие, заявляя в настоящее время требования о передаче жилых помещений в рамках договора долевого участия в строительстве от 24.04.2015 N РА/1/4-ЮЛ-2015 и дополнительного соглашения от 21.06.2017 об изменении указанного договора долевого участия, общество, как кредитор, не нарушает права других кредиторов.

В соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со статьей 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Зачет встречного однородного требования, так же как и надлежащее исполнение, представляет собой основание для прекращения обязательства, то есть в этой части влечет такие же последствия, как и исполнение.

Между тем, какие-либо возражения против зачета спорных требований суду не представлено, из материалов дела не усматривается, что указанный зачет был оспорен в соответствии с положениями законодательства о банкротстве, при этом из дела не усматривается и наличия какого-либо спора между должником и обществом в отношении уступленных площадей жилых помещений.

Таким образом, обществом представлены доказательства оплаты, соответствующие пунктам 2 и 3 статьи 201.6, подпункту 9 пункта 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве,

Как следствие, у суда не имелось оснований для вывода о том, что соглашения, подписанные между должником и обществом, не являются подтверждением оплаты за приобретение прав на жилые помещения по договору долевого участия в строительстве.

Суд апелляционной инстанции нарушений суда первой инстанции не устранил.

В соответствии со статьей 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решение и постановление должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Между тем выводы судов не соответствуют установленным им фактическим обстоятельствам.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе отменить обжалуемый акт суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд, решение, постановление которого отменено или изменено.

Учитывая, что выводы судебных инстанций сделаны по неполно установленным фактическим обстоятельствам дела, без исследования и надлежащей оценки в совокупности всех доказательств, имеющих значение для правильного разрешения спора, судебная коллегия приходит к выводу об отмене обжалованных судебных актов и передаче дела на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Нарушений норм процессуального права, являющихся, в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, безусловным основанием для отмены судебного акта, не установлено.

При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, а также правильно установить фактические обстоятельства дела, дать надлежащую оценку вышеизложенным доводам, всесторонне, полно и объективно, с учетом имеющихся в деле доказательств и доводов лиц, участвующих в деле, с учетом установления всех фактических обстоятельств, исходя из подлежащих применению норм материального права, принять законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

На основании изложенного, судебная коллегия приходит к выводу об удовлетворения кассационной жалобы и отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2018 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2018 по делу N А40-253090/16 - отменить.

Направить обособленный спор на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий судья

Н.Н. Тарасов

Судьи

Е.Л. Зенькова Н.А. Кручинина