Письмо Управления ФНС по г. Москве от 11 января 2005 г. N 28-11/266 Об уплате ЕСН с суммы вознаграждения, выплачиваемого организацией по договору с физическим лицом, который не является автором произведения, но имеет на него имущественные права, и о применении профессиональных налоговых вычетов при определении налоговой базы по ЕСН к сумме авторского договора, заключенного между автором произведения и получателем имущественных прав по авторскому договору

Письмо Управления ФНС по г. Москве от 11 января 2005 г. N 28-11/266

Вопрос: Организация заключила договор с физическим лицом, который не является автором произведения, но имеет на него имущественные права. Облагается ли ЕСН вознаграждение по указанному договору? Могут ли применяться профессиональные налоговые вычеты при определении налоговой базы по ЕСН к сумме авторского договора, заключенного между автором произведения и получателем имущественных прав по авторскому договору?

Ответ: Договор, заключенный организацией с физическим лицом, не являющимся автором произведения, но имеющим имущественные права на это произведение, относится к гражданско-правовому договору на выполнение работ (оказание услуг). Выплаты по такому договору включаются в налоговую базу по ЕСН в общеустановленном порядке. В данном случае профессиональные налоговые вычеты могут применяться при исчислении ЕСН к сумме авторского договора, заключенного между автором произведения и получателем имущественных прав по авторскому договору.

В соответствии со статьей 4 Закона РФ от 09.07.93 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон N 5351-1) автор - это физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. Согласно статье 30 Закона N 5351-1 автор может передавать имущественные права по авторскому договору.

Авторский договор должен предусматривать размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты.

Объектом налогообложения ЕСН для организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам (п. 1 ст. 236 НК РФ).

Согласно пункту 5 статьи 237 НК РФ при определении налоговой базы по ЕСН в части, касающейся авторского договора, сумма вознаграждения определяется в соответствии со статьей 210 НК РФ с учетом расходов (профессиональных налоговых вычетов), предусмотренных пунктом 3 статьи 221 НК РФ.

При исчислении налоговой базы по НДФЛ право на получение профессиональных налоговых вычетов имеют в том числе физические лица, получающие авторские вознаграждения или вознаграждения за создание, исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, вознаграждения авторам открытий, изобретений и промышленных образцов, в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов.

При отсутствии документального подтверждения вычеты применяются по нормативам, установленным пунктом 3 статьи 221 НК РФ. Указанные нормативы предусматривают процентное отношение затрат к сумме начисленного дохода за создание и исполнение произведений.

Таким образом, в данном случае профессиональные налоговые вычеты могут применяться при исчислении ЕСН к сумме авторского договора, заключенного между автором произведения и получателем имущественных прав по авторскому договору.

Договор, заключенный организацией с физическим лицом, не являющимся автором произведения, а имеющим только имущественные права на это произведение, относится к гражданско-правовому договору на выполнение работ (оказание услуг). Выплаты по такому договору включаются в налоговую базу в полном объеме и облагаются ЕСН в общеустановленном порядке.

Следует иметь в виду: согласно пункту 3 статьи 238 НК РФ в налоговую базу (в части суммы налога, подлежащей уплате в ФСС РФ) помимо выплат, указанных в пунктах 1 и 2 статьи 238 НК РФ, не включаются также любые вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по договорам гражданско-правового характера и авторским договорам.

И.о. заместителя руководителя Управления ФНС России по г. Москве советник налоговой службы Российской Федерации I ранга

А.А. Глинкин