Вопрос: Организация осуществляет розничную торговлю, используя торговый зал площадью 250 кв. м. Торговая точка находится в помещении большого магазина, указанная площадь арендуется. Можно ли нашу деятельность перевести на ЕНВД, предварительно разделив торговый зал на две части, перезаключив на каждую часть по одному договору аренды и установив в них контрольно-кассовую технику? (Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 12, март 2005 г.)

Организация осуществляет розничную торговлю, используя торговый зал площадью 250 кв. м. Торговая точка находится в помещении большого магазина, указанная площадь арендуется. Можно ли нашу деятельность перевести на ЕНВД, предварительно разделив торговый зал на две части, перезаключив на каждую часть по одному договору аренды и установив в них контрольно-кассовую технику? По нашему мнению, такая возможность следует из разъяснений, данных представителями Минфина РФ (см. "ЭЖ Досье", N 7 за 2005 г., с. 6/28).

Действительно, в упомянутом вами Письме Минфина РФ от 21 декабря 2004 г. N 03-06-05-05/43 "О вопросах по применению системы налогообложения в виде ЕНВД" был сделан вывод о том, что "в случае если для осуществления розничной торговли заключены два отдельных договора аренды помещений, в каждом из которых площадь торгового зала не превышает 150 квадратных метров и в каждом зале предполагается установить отдельный контрольно-кассовый аппарат, то арендуемые помещения рассматриваются как отдельные объекты организации торговли и соответственно площадь торгового зала в целях применения главы 26.3 Кодекса должна определяться отдельно по каждому объекту организации торговли. Если же заключен один договор аренды на все помещения, то в целях применения главы 26.3 Кодекса указанные помещения рассматриваются как один объект организации торговли и при определении площади торгового зала учитывается площадь всех помещений, используемых для торговли".

Если исходить только из содержания данного Письма Минфина РФ, то можно было бы говорить о возможности применения системы налогообложения в виде ЕНВД в изложенной ситуации. Но, по мнению автора, раздел торговой площади путем перезаключения договоров аренды для целей перехода на уплату ЕНВД влечет за собой довольно высокие налоговые риски, несмотря на наличие положительных разъяснений по такого рода вопросу, данных представителями Минфина РФ.

Во-первых, данное разъяснение не носит нормативного характера и, кроме того, подобные разъяснения даются налогоплательщикам исходя из условий конкретной ситуации, содержащейся в запросе, представленном в МНС РФ (ФНС РФ) либо Минфин РФ. Как можно заметить, в рассматриваемом Письме не содержится изложение конкретной ситуации, по условиям которой специалистами Минфина РФ был сделан окончательный вывод о возможности применения системы в виде ЕНВД при аренде двух помещений.

В частности, по мнению автора, данный вывод можно было бы признать справедливым лишь в том случае, когда арендуемые помещения находятся в разных местах одного торгового зала (либо торгового комплекса) либо ассортимент продукции, реализуемой в каждом из помещений, принципиально различен (например, в одном помещении организуется магазин по продаже продуктов питания, в другом - хозяйственный магазин и т.д.). В противном случае если принять за основу точку зрения о безусловной возможности раздела арендуемой торговой площади на несколько частей путем заключения нескольких договоров аренды, то следовало бы признать нецелесообразность самой нормы главы 26.3 НК РФ (подп. 4 п. 2 ст. 346.26 НК РФ) о возможности применения системы налогообложения в виде ЕНВД при розничной торговле, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не свыше 150 кв. м.

Во-вторых, в рассматриваемом Письме Минфина РФ вызывает недоумение косвенный вывод о наличии связи между возможностью применения системы в виде ЕНВД и наличием на обособленном объекте контрольно-кассовой техники. Сама по себе установка ККТ, а также решение вопроса о количестве подобной техники находится в ведении торговой организации и решается, как правило, исходя из количества покупателей, удобства использования ККТ и иных факторов. Если же обратиться к положениям главы 26.3 НК РФ и иных корреспондирующих ей актов, то можно заметить, что обязанность по переходу на уплату ЕНВД никоим образом не ставится в зависимость от наличия ККТ на объекте торговли.

С учетом изложенных обстоятельств и для целей снижения возникающих налоговых рисков до принятия решения о перезаключении договоров аренды торговых помещений автор рекомендует предварительно обратиться в налоговый орган по месту осуществления деятельности с запросом о возможности перехода на ЕНВД в рассматриваемой ситуации (со ссылками на Письмо Минфина РФ от 21 декабря 2004 г. N 03-06-05-05/43 и с приложением его текста к запросу, направленному в налоговые органы). При наличии положительного ответа на запрос организация в дальнейшем будет освобождена от ответственности за возможные налоговые нарушения, связанные с неправомерным применением системы налогообложения в виде ЕНВД (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

А. Першин,

ведущий эксперт "БП"

1 марта 2005 г.

Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 12, март 2005 г.