Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 марта 2005 г. N КА-А40/1705-05 Удержание налога на прибыль не производится только в том случае, если иностранная организация до даты выплаты дохода предоставила налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет соглашение об избежании двойного налогообложения, заверенное компетентным органом соответствующего иностранного государства (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 23 марта 2005 г. N КА-А40/1705-05
(извлечение)

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01 декабря 2004 года частично удовлетворены заявленные требований ООО "Юнайтед Пресс".

Признано незаконным решение ИМНС РФ N 43 по ОАО г. Москвы от 05.08.2004 N 02-02/46 в части, касающейся начисления налога на прибыль и привлечения к ответственности, предусмотренной п. 3 ст. 120 НК РФ.

В части привлечения к ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ за неправомерное неперечисление сумм налога на доходы иностранных организаций, в удовлетворении требований отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2005 года решение арбитражного суда оставлено без изменения.

На судебные акты заявителем в части отказа в удовлетворении требований подана кассационная жалоба, в которой просит их отменить.

В обоснование своих требований в жалобе ссылается на то, что суд нарушил нормы материального права - ст. 312 НК РФ. Утверждает, что в их действиях состава правонарушения, предусмотренного ст. 123 НК РФ, не имелось.

Проверив материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы жалобы, кассационная инстанция не находит оснований для отмены судебных актов.

Суд, исследовав все доказательства по делу в их совокупности, дав им надлежащую оценку, обоснованно пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований в обжалуемой части.

Как установлено судом, в соответствии с сублицензионным соглашением от 01 апреля 2000 г. заявитель в 2002-2003 годах производил выплаты лицензионных платежей (роялти) компании "IMH Media Limited".

Руководствуясь ст. 12 соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 05.12.1998 года, общество не удерживало и не перечисляло налог с сумм, выплаченных иностранной компании.

Согласно п. 1 ст. 310 НК РФ, налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется и удерживается российской организацией.

В соответствии со ст. 312 НК РФ с иностранной организации, имеющей постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор, налог не удерживается.

Причем, удержание не производится только в том случае, если иностранная организация до даты выплаты дохода предоставила налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор, регулирующий вопросы налогообложения. Это подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующих иностранных государств.

Ст. 12 Соглашения от 05.12.1998 года предусмотрено, что роялти, возникающие в одном договаривающемся государстве и выплачиваемом резиденту другого договаривающегося государства, подлежат налогообложению только в другом государстве.

Из ст. 4 следует, что для целей Соглашения термин "резидент Договаривающегося Государства" означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит налогообложению в нем на основании его местожительства, постоянного места пребывания, места управления или любого другого критерия аналогичного характера.

Согласно ст. 3 термин "Компетентный орган", означает применительно к республике Кипр Министерство финансов или его уполномоченного представителя.

Как правильно указал суд, из положений ст. 312 НК РФ в системной взаимосвязи с вышеуказанными нормами Соглашения от 05 декабря 2004 года следует, что для получения освобождения от удержания налога недостаточно Свидетельства о регистрации корпорации.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Дату Соглашения следует читать как "от 05 декабря 1998 г."

На момент выплаты доходов подтверждения, указанного в ст. 312 НК РФ, заявитель не имел.

Сертификат уполномоченного органа был получен только 24.02.2004 года, а поэтому до его получения заявитель должен был удерживать и перечислять налог.

Доводы жалобы о том, что не определен "компетентный орган", являются несостоятельными, поскольку в соглашении от 05.12.1998 года указано, что "компетентный орган" - Министерство финансов Кипра.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 АПК РФ, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 01 декабря 2004 года по делу N А40-52979/04-4-281 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2005 года оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "Юнайтед Пресс" - без удовлетворения.