Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22 марта 2005 г. N КА-А40/1813-05-П При рассмотрении иска о зачете излишне уплаченного НДС необходимо проверить реальную уплату налога на сумму заявленных требований и его поступление в бюджет, а также проверить соблюдение налогоплательщиком порядка исчисления и уплаты налога при реализации товаров, освобожденных от уплаты таможенного НДС (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 22 марта 2005 г. N КА-А40/1813-05-П
(извлечение)

ГАРАНТ:

По данному делу см. также постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2005 г. N КА-А40/8936-05-П

Решением от 05.08.2004 удовлетворены заявленные требования ООО "Нестле Фуд" к Инспекции МНС РФ N 5 по ЦАО г. Москвы о признании незаконным бездействия ИМНС РФ N 5 по ЦАО г. Москвы в отношении зачета НДС в сумме 175908679 руб. излишне уплаченного налога в периоде с апреля по декабрь 2000 г. по заявлениям о зачете от 27.03 и 21.08.2003 г. и обязании устранить нарушение прав Общества и произвести зачет в сумме 175908679 руб., ссылаясь на доказанность излишне уплаченного налога и соответствие требования п. 8 ст. 78 НК РФ.

Постановлением от 16.12.2004 решение суда отменено. В удовлетворении требования ООО "Нестле Фуд" о зачете как излишне уплаченного налога в сумме 175908679 руб. - отказано.

Законность и обоснованность постановления суда проверяется в порядке ст.ст. 287, 286 АПК РФ, в связи с кассационной жалобой налогоплательщика, в которой он просит постановление суда отменить, оставить в силе решение суда от 05.08.2004, поскольку апелляционный суд не рассмотрел его требования о признании незаконным бездействия Инспекции, не применил ст. 78 НК РФ подлежащую применению, суд оставил без анализа и оценки довод общества о праве на зачет со ссылкой на п.п. "щ" п. 1 ст. 5 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость" и п. 19 Инструкции ГНС РФ N 39 о порядке исчисления и уплаты НДС.

Представитель инспекции отзыв не представил, просит постановление суда оставить в силе, кассационную жалобу общества - без удовлетворения, т.к. доводы не соответствуют материалам дела.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что судебные акты подлежат отмене, в связи с неполным исследованием юридически значимых обстоятельств, невыполнением постановления ФАС МО от 23.06.2004 по данному делу.

Как следует из материалов дела, ООО "Нестле Фуд" в 2000 году импортировало товары из Индии в счет погашения государственных кредитов, предоставленных Индии СССР и РФ, которые Общество реализовало на территории РФ и уплатило НДС в бюджет в размере 20% к цене реализации.

27.03.2003 налогоплательщик обратился к Инспекции с заявлением о зачете излишне уплаченного НДС в сумме 175908679 руб. за период с апреля по декабрь 2000 года с приложением уточненных расчетов налога, основывая свое требование на пп. "щ" п. 1 ст. 5 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость", п. 19 Инструкции ГНС РФ N 39 от 11.10.95 "О порядке исчисления и уплаты НДС", согласно которым оно излишне уплатило НДС и просил признать незаконным бездействие налогового органа.

Апелляционный суд в нарушение требований ст. 170 АПК РФ не исследовал обстоятельств и не принял никакого решения по одному из заявленных требований о признании незаконным бездействия налогового органа. Учитывая, что данное требование взаимосвязано с требованием о зачете излишне уплаченного НДС в сумме 175908679 руб., суд кассационной инстанции считает необходимым направить на новое рассмотрение дела по обоим требованиям.

Отказывая в удовлетворении требования о зачете излишне уплаченного налога в указанной сумме, суд не установил и не дал оценки юридически значимым обстоятельствам.

Правовым основанием заявленных требований общество указало п.п. "щ" п. 1 ст. 5 Закона о налоге на добавленную стоимость и п. 19 Инструкции ГНС РФЫ N 39 от 11.10.1991 года, регулировавших уплату НДС от реализации товаров, ввезенных на территорию РФ в счет погашения государственных кредитов.

Апелляционный суд не дал правового анализа данным нормам права и не исследовал обстоятельств, связанных с таможенным освобождением Общества от уплаты НДС.

В соответствии с п. 19 Инструкции ГНС РФ "О порядке исчисления и уплаты НДС" N 39 от 11.10.1991 при реализации ввезенных товаров после выпуска их в свободное обращение для последующей реализации НДС исчисляется в порядке, установленном для товаров отечественного производства.

При реализации освобожденных от уплаты НДС при таможенном оформлении сумма налога, подлежащая взносу в бюджет, определяется в виде разницы между суммой налога, начисленной по установленной ставке к продажной цене этих товаров, уменьшенной на величину таможенной стоимости, таможенной пошлины, сборов за таможенное оформление.

Направляя дело на новое рассмотрение суд кассационной инстанции в постановлении от 23.06.2004 рекомендовал суду исследовать обстоятельства, указанные в приведенных выше норма права, установить фактические обстоятельства.

Данные правовые основания должны подтверждаться фактическими обстоятельствами об освобождении от уплаты НДС при таможенном оформлении товара реализованного 2000 году, правильность расчета НДС (по мнению Общества) излишне уплаченного в бюджет, которые суд обязан исследовать и дать надлежащую правовую оценку, для чего суду следует предложить сторонам представить доказательства об освобождении от уплаты НДС при таможенном оформлении товара, в последующем реализованного на территории РФ с апреля по декабрь 2000 года, провести сверку расчетов налогоплательщика.

Апелляционный суд отменяя решение суда не выполнил указания суда кассационной инстанции, нарушил п.п. 15 п. 2 ст. 289 АПК РФ, что привело к принятию незаконного судебного акта.

Апелляционный суд в нарушение п. 4 ст. 170 АПК РФ оставил без исследования и оценки довод налогоплательщика, изложенный в письмах, адресованных начальнику ИМНС (т. 1 л.д. 24-25, 27-29) согласно которым налогоплательщик объясняет причины неполного выполнения требования Инспекции N 02/6287 от 21.05.2003, согласно которым Общество просит произвести зачет по обстоятельствам, когда оно выступало в качестве продавца излишне уплатившего НДС с реализации товара, что оно не выставляло покупателям уточненных счетов-фактур, что переплату НДС оно считает своей выручкой и признают обязанность уплатить с той суммы НДС.

Вместе с тем суд кассационной инстанции считает необходимым отменить и решение арбитражного суда г. Москвы поскольку суд не выполнил указания ФАС МО, изложенные в постановлении от 23.06.2004 N КА-А40/4972-04, в части проверки расчетов налогоплательщика, обязании налогового органа и общества провести сверку расчетов налогоплательщика по НДС (как считает общество излишне уплаченного вследствие ошибки).

Данное обстоятельство является важным с учетом требования п. 19 инструкции ГНС РФ N 39 от 11.10.1995 года, согласно которому налогоплательщик, освобожденный от уплаты НДС при таможенном досмотре при ввозе товара, уплачивает НДС с реализации. При этом сумма налога определяется по схеме указанной в п. 19 Инструкции.

Ни суд первой, ни апелляционной инстанции не обязал налоговый орган произвести сверку расчета налогоплательщика и не добился обязательного исполнения определения суда.

Суды не исследовали платежные поручения, на которые ссылается налогоплательщик, в обоснование заявленных требований, не установили поступили указанные платежи в бюджет.

Данное обстоятельство в силу ст. 78 НК РФ является юридически значимым и необходимым поскольку в заседании суда налоговый орган выразил сомнение тому что общество уплатило НДС в бюджет.

При новом рассмотрении дела суду следует исследовать юридически значимые обстоятельства, проверить расчет налога, его реальную уплату на сумму заявленных требований, поступление его в бюджет, дать оценку исследованным судом доказательствам, доводам сторон, правильно применить нормы налогового законодательства, регулирующие порядок исчисления и уплаты НДС с реализации товаров освобожденных от уплаты таможенного НДС, порядок зачета ошибочно уплаченного налога в 2000 году и принять законное и обоснованное решение.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 АПК РФ, суд постановил:

решение от 05.08.2004 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2004 по делу N А40-49398/03-111-558 Арбитражного суда г. Москвы отменить. Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.