Из переписки с читателем (В. Погуляев, "Право и экономика", N 4, апрель 2005 г.)

Из переписки с читателем

1. Имеют ли юридическую силу мои устные договоренности о публикации рукописи и выплате гонорара (договор не подписан)?

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если для договоров данного вида законодательством не установлена определенная (обязательная) форма.

Согласно Закону РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 (в ред. Федерального закона от 20 июля 2004 г. N 72-ФЗ) "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве) договор Вашего типа - авторский договор, он должен заключаться в письменной форме. Исключение составляют авторские договоры об использовании произведений в периодической печати, которые могут быть заключены устно. Но несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора только в том случае, если это прямо предусмотрено законом или соглашением сторон договора (выраженным в предварительном договоре или иным образом). Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" умалчивает о последствиях несоблюдения письменной формы авторского договора. Поэтому, если заключению договора не предшествовало соглашение сторон относительно его формы, то считать устный авторский договор недействительным нет правовых оснований.

Однако необходимо иметь в виду, что в случае несоблюдения простой письменной формы авторского договора стороны лишаются права в случае спора использовать для подтверждения факта заключения договора и существа его условий (способа выплаты гонорара, его конкретного размера, объема переданных авторских прав и срока их передачи и т.д.) свидетельские показания, но могут использовать письменные и другие доказательства, в том числе письма, расписки о получении денег и т.д.

2. Разъясните, как платить налоги с авторского гонорара, полученного за публикацию произведения за рубежом.

Доходы, полученные физическими лицами - налоговыми резидентами РФ от источников, расположенных за пределами РФ, также признаются объектом налогообложения. Физическим лицом - налоговым резидентом РФ является физическое лицо, фактически находящиеся на территории РФ не менее 183 дней в календарном году (ст. 11 НК РФ). К доходам, полученным от источников за пределами РФ, п. 3 ст. 208 НК РФ относит, в том числе доходы авторов, получаемые от использования за пределами РФ прав на объекты их интеллектуальной собственности. В отношении таких доходов применяется общая налоговая ставка - 13 процентов.

Следует отметить, что лица творческих профессий при исчислении налоговой базы имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов. Если же автор не может подтвердить свои расходы документально, они принимаются к вычету согласно нормативу затрат, установленному в ст. 221 НК РФ. Например, расходы на создание литературных произведений, в том числе для театра, кино, эстрады и цирка, принимаются к вычету в размере 20% от суммы начисленного дохода. Вычеты от доходов, полученных за создание художественно-графических произведений и фоторабот для печати, составляют 30%.

Основанием для получения профессиональных налоговых вычетов является письменное заявление налогоплательщика, которое по общему правилу предоставляется в налоговый орган налоговым агентом автора, а именно лицом, на которое в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию налогов и их перечислению в соответствующий бюджет или внебюджетный фонд. Однако в рассматриваемом нами случае - получении гонорара от зарубежного источника (пользователя произведения), не являющегося налоговым агентом по законодательству РФ - заявление о предоставлении налоговых вычетов подается в налоговый орган самим налогоплательщиком вместе с налоговой декларацией по окончании налогового периода.

Теперь что касается вопроса об уплате налога за рубежом. Российская Федерация имеет соглашения об избежании двойного налогообложения со многими государствами мира, в том числе с США, Канадой, Францией, Германией, Испанией и Великобританией. Фактически уплаченные налогоплательщиком - налоговым резидентом РФ за пределами РФ в соответствии с законодательством другого государства суммы налогов с доходов, полученных за пределами РФ, засчитываются при уплате налога в России, если это предусмотрено соответствующим договором (соглашением) об избежании двойного налогообложения (ст. 232 НК РФ). Зачет производится при условии представления автором документа о полученном доходе и об уплате им налога за пределами России, подтвержденного налоговым органом соответствующего иностранного государства. При этом размер засчитываемой суммы не может превышать суммы налога, исчисленной так, как если бы эти доходы были получены от источников в РФ.

3. Я фотограф. Снимаю в своей студии по несколько человек (а то и по 10-15) ежедневно. Фотографии разные: сложные постановочные для модельного портфолио и просто на паспорт. Имею ли я право на получение дивидендов от коммерческой реализации сделанных мной снимков?

Фотография - объект авторского права. Однако в соответствии со ст. 6 Закона об авторском праве авторское право распространяется только на произведения, которые являются результатом творческой деятельности автора. Наличие же творчества в работе фотографа из фотостудии зачастую сомнительно. В случае, например, "создания" фото на паспорт его труд нельзя сравнить с работой режиссера - он не осуществляет постановку кадра, а выполняет чисто механическую операцию (нажимает на кнопку). В тех же случаях, когда фотограф пытается творить (предлагает снимаемому ребенку взять в руки мячик, сесть на игрушечную лошадь, помогает девушке-модели занять наиболее эффектную позицию), на правовое положение его снимков, в зависимости от конкретной ситуации, влияет множество юридических норм. Если фотограф - штатный сотрудник студии и фотосъемка является его должностной обязанностью (за выполнение которой он получает заработную плату), то обладателем исключительных прав на использование его снимков является работодатель (фотостудия). Поэтому если у кого и могут возникнуть претензии по поводу использования снимков, так это у фотостудии, а не у фотографа. Если же он - "птица свободная", то обладает на свои произведения совокупностью имущественных и личных неимущественных прав, предусмотренных ст. 15 и 16 Закона об авторском праве.

4. В моей фирме зарплату перечисляют на сберкнижку и меня (нового сотрудника) в ультимативной форме "попросили" завести и себе такую. Законно ли это? И если я уволюсь, то нужно ли этот счет закрыть?

Действительно, многим компаниям удобнее перечислять деньги на счета сотрудников, нежели выплачивать их через кассу организации. Это связано с налогообложением и различными бухгалтерскими тонкостями. Именно поэтому работодатели часто настаивают на открытии сотрудниками таких счетов для получения зарплаты. Но делается такое предложение обычно неофициально, т.к. по сути является понуждением к совершению сделки (с банком), что законодательством не допускается. Так что ответ на Ваш первый вопрос таков: это незаконно.

Если же Вы пошли на уступку работодателю, заключив договор банковского счета, то нетрудно догадаться, что сторонами по этой сделке являетесь Вы и банк, где открыт счет. Работодатель не является стороной этой сделки. Поэтому прекращение трудовых отношений с ним никак не влияет на Ваши отношения с банком.

Договор банковского счета, согласно ГК РФ, может быть расторгнут либо по заявлению клиента в любое время, либо по требованию банка в следующих случаях:

когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение одного месяца со дня предупреждения банка об этом;

при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.

Таким образом, Вы вправе использовать свой банковский счет не только для получения заработной платы, но и иными способами, предусмотренными законом и договором. Закрывать его после увольнения Вы не обязаны.

5. Может ли защитник обвиняемого выйти из процесса по своему желанию, не доведя дело до конца?

Для ответа на данный вопрос необходимо понять, кто такой защитник в уголовном процессе. Им является лицо, осуществляющее в установленном порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых, оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. По умолчанию защитник - это адвокат. Но по определению или постановлению суда в качестве защитников могут быть допущены близкие родственники обвиняемого или иные лица, о допуске которых он ходатайствует. Указанные лица допускаются в качестве защитников наряду с адвокатом. При производстве у мирового судьи они допускаются и вместо адвоката.

В соответствии с ч. 7 ст. 49 УПК РФ от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого. Очевидно, что данное правило распространяется и на иных защитников, участвующих вместо адвоката при производстве дел у мировых судей, хотя прямого указания на этот счет нет. Но по отношению к защитникам - не адвокатам данное предписание не действует. Поэтому родственник или иное лицо, о допуске которого в качестве защитника ходатайствовал обвиняемый, могут отказаться являться в суд, бросив обвиняемого "в беде". Какие-либо меры воздействия на этих лиц могут вытекать только из заключенных между ними и обвиняемым обязательств для защиты подозреваемого или обвиняемого, (если не брать в расчет нарушение защитником возможных договорных обязательств). Для остальных лиц, не обладающих удостоверением адвоката и ордером, но которые были выбраны обвиняемым в качестве защитника, обязанность по защите также может вытекать только из договора об оказании юридической помощи.

6. Вправе ли работодатель самовольно без согласования с сотрудником сократить его зарплату (скажем, на 25 и более процентов)?

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, существенным условием которого является размер оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты). В соответствии со ст. 57 ТК РФ условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме. Таким образом, работодатель не вправе изменить финансовые условия Ваших с ним взаимоотношений только потому, что ему так вдруг захотелось.

Изменение определенных сторонами существенных условий трудового договора по инициативе работодателя (при продолжении работником работы без изменения трудовой функции) допускается только по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда. О введении указанных изменений работник должен быть уведомлен работодателем в письменной форме не позднее чем за два месяца до их введения, если иное не предусмотрено законом (ст. 73 ТК РФ).

В. Погуляев,

заместитель генерального директора, начальник договорного

отдела Юридического агентства "Копирайт"

"Право и экономика", N 4, апрель 2005 г.