Особенности правового регулирования сделок по приобретению акций действующих акционерных обществ с привлечением заемных средств (А.В. Качалова, "Законодательство", N 7, июль 2005 г.)

Особенности правового регулирования сделок по приобретению акций
действующих акционерных обществ с привлечением заемных средств*(1)

Банки часто выдают кредиты инвесторам для покупки пакета акций действующего юридического лица - коммерческой организации, существующей в форме акционерного общества. Как правило, инвестором выступает лицо, которое единолично управляет акционерным обществом (директор, генеральный директор), или владеет каким-либо количеством его акций, или имеет возможность (право) в силу иных оснований оказывать влияние на деятельность акционерного общества. В роли инвестора могут оказаться и несколько лиц, которые коллегиально управляют акционерным обществом (правление, дирекция).

Юридические последствия, возникающие вследствие совершения указанной сделки, - это приобретение инвестором за счет полученных взаймы у банка денежных средств преобладающей доли участия в уставном капитале акционерного общества, что позволяет ему установить контроль над этим обществом без обременения имеющихся активов, поскольку, как правило, такие сделки обеспечиваются залогом приобретаемых акций.

Действующее законодательство под акцией понимает именную эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Задача банка при выдаче кредита для приобретения акций хозяйственного общества заключается в том, чтобы удостовериться в законности планируемой сделки. Поэтому особое внимание уделяется анализу условий ее действительности.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Это осознанные, целенаправленные, волевые акты физических и юридических лиц, совершая которые, они стремятся к достижению определенных правовых последствий*(2). Сделкой может считаться только правомерное действие, отвечающее требованиям закона.

В процессе подготовки к заключению кредитного договора и договора залога акций целесообразно провести юридическую экспертизу специфических правовых рисков, связанных с выдачей денежных средств на цели приобретения акций, а также с их передачей и принятием в залог.

Правомерность сделки означает, что она обладает свойствами юридического факта, порождающего те правовые последствия, наступления которых желают лица, вступающие в сделку, и которые определены законом для данной сделки. Поэтому сделка, совершенная в соответствии с требованиями закона, действительна, т.е. признается реально существующим юридическим фактом, породившим желаемый контрагентами правовой результат*(3). Однако в юридической литературе были высказаны суждения о том, что, во-первых, правомерность или неправомерность не является необходимым элементом сделки как юридического факта, а определяет лишь те или другие ее последствия*(4) и, во-вторых, что правомерность не является необходимым признаком сделки, поскольку могут существовать и недействительные сделки. Если в форме сделки произведены неправомерные действия, она может быть признана недействительной.

Сделка считается недействительной по основаниям, установленным действующими нормативными правовыми актами, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (п. 1 ст. 166 ГК РФ).

Действительность сделки означает признание за ней качеств юридического факта, порождающего тот правовой результат, к которому стремились субъекты сделки. Названная характеристика определяется совокупностью следующих условий сделки:

- законность содержания;

- способность к участию в сделке физических и юридических лиц, совершающих ее;

- соответствие воли и волеизъявления;

- соблюдение формы сделки*(5).

Заключение договора залога акций: условия действительности сделки

Залог акций регулируется главой 23 ГК РФ, Законом об акционерных обществах*(6), Законом о залоге*(7), Законом о рынке ценных бумаг*(8), нормативно-правовыми актами Федеральной службы по финансовым рынкам (ранее она именовалась Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг).

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, с учетом изъятий, установленных законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ). Залоговое правоотношение является акцессорным, т.е. может существовать до тех пор, пока сохраняется основное обеспечиваемое залогом обязательство.

Залогодателем в рассматриваемой ситуации выступает приобретатель акций - инвестор, залогодержателем - кредитор (банк).

В договоре залога акций помимо описания всех его существенных условий, отнесенных к таковым п. 1 ст. 339 ГК РФ (предмет залога, оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество), следует определить условия передачи акций в залог: их обременение в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

При принятии в залог акций сотрудникам банка следует удостовериться в том, что залогодатель обладает правом собственности на закладываемые акции, так как в соответствии с п. 2, п. 3 ст. 335 ГК РФ залогодателем вещи может быть либо ее собственник, либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения, либо лицо, которому принадлежит закладываемое право. В соответствии со ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра, а в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Таким образом, документом, подтверждающим право собственности на акции, является выписка из реестра ценных бумаг либо выписка со счета депо. Выписка из реестра должна содержать в себе данные, предусмотренные подп. 3.4.4 постановления ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" ( с изменениями от 20 апреля 1998 г.).

Также следует установить юридические факты - факты реальной действительности, с которыми связано возникновение у залогодателя права собственности на акции. Затем надо проанализировать юридические факты - действия, в которых проявляется воля субъектов, направленная на передачу права собственности на акции. Эти действия должны быть правомерными, т.е. соответствовать требованиям законов, иных правовых актов и принципов права. Например, если таким юридическим фактом - действием является договор купли-продажи акций, необходимо выяснить, исполнило ли лицо, приобретшее право собственности на акции (залогодатель), все обязательства (в частности, касающиеся оплаты), вытекающие из данного договора. Если в договоре купли-продажи акций предусмотрена их оплата через определенное время после передачи покупателю (залогодателю), то в него необходимо внести условие о том, что акции не признаются находящимися в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по их оплате. В противном случае у банка будет возникать право последующего залога, а соответственно и все вытекающие отсюда последствия, оговоренные в ст. 342 ГК РФ.

При передаче акций в залог банку необходимы не только наличие желания обеих сторон, воля которых должна быть встречной и совпадающей, но и совершение ими ряда действий по обременению акций в реестре акционеров или в депозитарии, например, подписание и подача залогового распоряжения и т.п.

Так как операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав, передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом (п. 2 ст. 149 ГК РФ). При залоге именных ценных бумаг (акций) в реестре владельцев именных ценных бумаг на основании залогового распоряжения делается соответствующая запись о залоге.

При принятии в залог акций независимо от числа акционеров эмитента, акции которого передаются в залог, для защиты интересов залогодержателя необходимо, чтобы держателем реестра была независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра (регистратор). При оформлении залога акций залогодержателю (при условии предоставления документов и информации, необходимых в соответствии с законодательством о ценных бумагах и нормативными актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг) в реестре акционеров открывается лицевой счет зарегистрированного лица. В случае передачи заложенных ценных бумаг передаточное распоряжение также должно быть подписано залогодержателем или его уполномоченным представителем. Одновременно с передачей заложенных ценных бумаг регистратор вносит запись об их обременении на лицевой счет зарегистрированного лица - их приобретателя. Особенности учета в системе ведения реестра залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги, указаны в постановлении ФКЦБ от 22 апреля 2002 г. N 13/пс (с изменениями от 18 июня 2003 г.). Фиксация права залога осуществляется путем внесения записи о залоге ценных бумаг на лицевой счет залогодержателя и записи об обременении заложенных ценных бумаг на лицевом счете зарегистрированного лица - залогодателя, на котором они учитываются. Фиксация прав осуществляется на основании залогового распоряжения. Следует обратить особое внимание на то, что в залоговом распоряжении могут быть указаны следующие условия залога:

- передача заложенных ценных бумаг допускается без согласия залогодержателя;

- последующий залог ценных бумаг запрещается;

- уступка прав по договору залога ценных бумаг без согласия залогодателя запрещается;

- залог распространяется на все или на определенное количество ценных бумаг, получаемых залогодателем в результате конвертации заложенных ценных бумаг;

- залог распространяется на определенное количество ценных бумаг определенного вида, категории (типа), серии, дополнительно зачисляемых на лицевой счет зарегистрированного лица - залогодателя (в том числе дополнительных акций);

- получателем дохода по всем или по определенному количеству заложенных ценных бумаг является залогодержатель;

- обращение взыскания на заложенные ценные бумаги осуществляется во внесудебном порядке, при этом в залоговом распоряжении должна быть указана дата, с которой залогодержатель вправе обратить взыскание на заложенные ценные бумаги.

Регистратор не несет ответственности за совершение операций по лицевому счету зарегистрированного лица - залогодателя, если соответствующие операции не были вопреки требованиям упомянутого постановления ФКЦБ от 22 апреля 2002 г. указаны в залоговом распоряжении. Следовательно, стороны должны отразить в залоговом распоряжении все условия залога акций, о которых была достигнута договоренность.

В настоящее время вопрос о том, что является предметом залога при залоге ценной бумаги - сама ценная бумага или удостоверенные ею имущественные права, представляет собой сложную теоретическую проблему. Как отмечает А.А. Маковская, современное российское законодательство не содержит прямого ответа на него*(9).

Также существует проблема правового режима дополнительных акций, распределенных акционеру, передавшему ранее свои акции в залог, поскольку вследствие выпуска акций новой эмиссии имевшийся у акционера пакет в процентном отношении может уменьшиться. Будут ли дополнительные акции также являться предметом залога? В соответствии с п. 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" переоценка основных фондов акционерного общества и связанная с этим эмиссия дополнительных акций не являются основанием для изменения (увеличения) количества акций, ранее переданных их владельцем в залог, если иное не вытекает из договора о залоге. Следовательно, в договоре залога акций следует предусмотреть, что в случае увеличения количества закладываемых акций при наступлении каких-либо обстоятельств (например, дополнительной эмиссии) право залога распространяется на все акции, которые залогодатель приобретет в результате дополнительной эмиссии, также надо описать предмет залога таким образом, чтобы было указано не только конкретное число акций определенного номинала, но и доля акционера-залогодателя в уставном капитале акционерного общества.

В настоящее время договором о залоге может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК РФ). Однако при буквальном толковании данной нормы нетрудно заметить, что она противоречит нормам п. 2, 3 ст. 335 ГК РФ. Судебная практика в вопросе толкования нормы п. 6 ст. 340 ГК РФ заняла далеко не бесспорную позицию. Так, при рассмотрении конкретного дела было указано, что по договору о залоге, заключенному на основании п. 6 ст. 340 ГК РФ, право залога возникает у залогодержателя только с момента приобретения залогодателем соответствующего имущества*(10). Подобное утверждение оставляет открытым вопрос о том, как вообще можно говорить о возникновении права залога с момента приобретения залогодателем соответствующего имущества, если залогодателем по закону может быть лишь субъект, обладающий на момент заключения договора залога на соответствующем титуле имуществом, передаваемым в залог*(11). Вероятно, данный договор залога рассматривается как сделка, совершенная под отлагательным условием, согласно которому стороны договора залога поставили возникновение права залога в зависимость от обстоятельства, связанного с приобретением залогодателем данных акций, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (п. 1 ст. 157 ГК РФ).

Тем не менее, с точки зрения кредитора-банка целесообразно предусмотреть в кредитном договоре положение о том, что одним из предварительных условий выдачи денежных средств либо их части является заключение залогодателем с банком договора залога акций в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору. И только после того как залогодатель станет полноправным собственником закладываемых акций, установить срок, в который данный договор должен быть заключен, и описать все существенные условия этого соглашения. Договор купли-продажи акций должен предусматривать их оплату через определенное время после их передачи покупателю. И, как было упомянуто, указание на то, что с момента передачи акций покупателю и до их оплаты акции, проданные, по сути, в кредит, не признаются находящимися в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по их оплате (п. 5 ст. 488 ГК РФ).

На практике данная договорная конструкция часто не устраивает продавца акций. Как один из возможных вариантов выхода из данной ситуации банк может предложить продавцу и покупателю использовать в договоре купли-продажи акций аккредитивную форм расчетов. Это позволит банку минимизировать риск, связанный с тем, что инвестор может поступить недобросовестно и направить денежные средства на цели, не предусмотренные кредитным договором, что повлечет за собой неполучение банком в залог акций и несовершение сделки, а продавцу акций - уменьшить риск неполучения денежных средств, причитающихся ему за акции по договору купли-продажи. В указанных целях одновременно с кредитным договором между банком и инвестором заключается договор на открытие покрытого аккредитива (он может быть трехсторонним). В этом случае банк выдает денежные средства инвестору не для приобретения акций, а для их зачисления на счет покрытия по аккредитиву. По условиям договора купли-продажи акций аккредитив раскрывается после представления оформленных в установленном действующим законодательством порядке документов, подтверждающих, что инвестор стал собственником акций (договор купли-продажи акций, выписка из реестра или со счета депо). Если продавец и покупатель не представят исполняющему банку документы в установленный договором на аккредитивное обслуживание срок, то денежные средства со счета покрытия будут возвращены на счет заемщика по истечении срока действия аккредитива и списаны банком-кредитором в безакцептном порядке в погашение задолженности по кредитному договору. Аккредитив будет закрыт в связи с истечением срока его действия. Таким образом, банк сможет вернуть сумму основного долга досрочно и предъявлять заемщику только требование об уплате процентов. Это условие должно быть также отражено в кредитном договоре.

Если все же по условиям сделки часть кредита будет выдана до заключения договора залога, в кредитном договоре следует указать, что в случае неисполнения заемщиком обязательства по заключению с банком договора залога акций банк вправе потребовать, а заемщик обязан вернуть кредит досрочно и уплатить причитающиеся банку проценты. Правда, положения кредитного договора о досрочном возврате кредита не всегда эффективны на практике, поскольку при отсутствии у заемщика активов эти условия превращаются для банка в пустую декларацию. В подобном случае лучше предоставлять кредит лишь после оформления залоговых отношений, а с продавцом акций заключать договор поручительства или выдавать ему за счет заемщика банковскую гарантию в качестве обеспечения обязательств по оплате акций.

Условия действительности договора купли-продажи акций

По договору купли-продажи акций одна сторона (продавец) обязуется передать акции в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять акции и уплатить за них определенную денежную сумму (п. 1 ст. 454 ГК РФ). Согласно п. 2 данной статьи к купле-продаже ценных бумаг положения, предусмотренные § 1 главы 30 ГК РФ, применяются, если законом не установлены специальные правила.

В настоящее время порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определен в ст. 149 ГК РФ, в Законе о рынке ценных бумаг, Законе об акционерных обществах, постановлении ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" и в иных нормативных правовых актах.

Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества (п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах).

При приобретении акций покупателю и банку, сопровождающему данную сделку, следует предпринять следующее.

Во-первых, чтобы минимизировать риск признания недействительными выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг*(12), сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, и отчета об итогах их выпуска, надо проанализировать документы, связанные с таким выпуском. Этими документами являются: решение о выпуске ценных бумаг, уведомление о государственной регистрации выпуска ценных бумаг, отчет об итогах выпуска, уведомление о государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, проспект эмиссии (в случае, если его регистрация требовалась в соответствии с законодательством, действующим на момент регистрации выпуска) или план приватизации, которые должны быть зарегистрированы в установленном законодательством порядке федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (кроме плана приватизации).

В соответствии с п. 2 ст. 5 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (с изменениями от 23 декабря 2004 г.) запрещается совершение лицом любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска.

Во-вторых, надо постараться не допустить проблем, связанных с обжалованием акционером в суд решения, принятого общим собранием акционеров в соответствии с ч. 7 ст. 49 Закона об акционерных обществах. Для этого следует провести проверку соблюдения процедуры уведомления лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, о проведении собрания, принявшего решение о выпуске дополнительных акций, и подтвердить факт соблюдения уведомления указанных лиц в установленном уставом либо Законом об акционерных обществах порядке. В случае приобретения акций закрытого акционерного общества целесообразно проверить истечение 45-дневного срока с момента направления (вручения) или опубликования уведомления о проведении общего собрания акционеров для осуществления преимущественного права приобретения дополнительных акций либо удостовериться в использовании или в отказе от использования указанного права со стороны лиц, имеющих это право.

В-третьих, чтобы не допустить утраты покупателем права собственности на акции необходимо удостовериться в том, что он приобретает эти ценные бумаги у лица, соблюдающего требования п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах. Согласно данной норме акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому их них, если уставом общества не закреплен иной порядок осуществления данного права. В уставе может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционером, если аналогичное преимущественное право не использовали другие акционеры. В противном случае лицо, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, может потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя акций по сделке, совершенной с третьим лицом в течение трех месяцев с момента, когда истец узнал либо должен был узнать о таком нарушении.

Следует отметить, что, как справедливо указывает Л.А. Новоселова*(13), право преимущественной покупки возникает в тех случаях, когда акции продаются лицу, не являющемуся акционером общества. Она выделяет следующие наиболее распространенные случаи нарушений права преимущественной покупки:

- продажа акций третьему лицу без направления информации об этом обществу;

- продажа акций третьему лицу при наличии полученного в установленный срок заявления другого акционера или общества о намерении купить акции на изложенных в извещении продавца условиях.

Л.А. Новоселова утверждает, что нарушение произойдет независимо от того, был ли исполнен продавцом договор купли-продажи, т.е. произошла ли передача акций покупателю.

Таким образом, на заинтересованное лицо по его требованию в судебном порядке переводятся права и обязанности покупателя по договору купли-продажи. Однако Людмила Александровна пишет, что "использование подобного способа защиты сталкивается с затруднениями, если акции покупателем отчуждены, например обменены, подарены", или, позволим себе добавить, переданы в доверительное управление, заложены. По ее мнению, "эти затруднения не могут быть устранены без разрешения вопроса о характере прав, переходящих к истцу (вещные или обязательственные), и моменте их перехода". Л.А. Новоселова считает, что ответы на поставленные вопросы позволят определить, "кто является акционером по акциям, отчужденным с нарушением преимущественного права, до момента удовлетворения иска о переводе прав и обязанностей покупателя на истца - покупатель или истец; сохраняют ли силу договоры (например, о залоге, передаче в доверительное управление), заключенные покупателем до момента удовлетворения иска; возможно ли удовлетворение иска о переводе прав и обязанностей покупателя, если акции были отчуждены другому лицу; вправе ли истец, чьи требования были удовлетворены, истребовать по виндикационному иску акции от фактического владельца, которому эти акции были переданы от первоначального покупателя и т.д."*(14).

Представляется, что в случае приобретения акций закрытого акционерного общества у продавца, который нарушил преимущественное право других акционеров или общества (в установленных законом случаях), о чем покупатель не знал и не мог знать, по договору купли-продажи, заключенному сторонами до момента удовлетворения соответствующего иска акционером по акциям, отчужденным с нарушением преимущественного права, является лицо, права которого на данные акции зарегистрированы в системе ведения реестра акционеров или в депозитарии. Ведь лица, права которых нарушены, могут вообще не обращаться в суд с иском о переводе на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций. Если же такой иск будет предъявлен, на наш взгляд, есть все основания полагать, что права залогодержателя в данном случае будут защищены п. 1 ст. 353 ГК РФ, гласящей, что в случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу. Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все его обязанности, если соглашением с залогодержателем не установлено иное.

В-четвертых, чтобы уменьшить риск, связанный с осуществлением права голоса на общем собрании акционеров полным пакетом приобретаемых акций, надо учесть следующее. Если покупатель намеревается приобрести 30 и более процентов обыкновенных акций общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций, он обязан не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить в общество письменное уведомление о своих планах (ст. 80 Закона об акционерных обществах).

Лицо, которое самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций, в течение 30 дней с даты приобретения обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции, по рыночной цене, но не ниже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения. Уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено освобождение от данной обязанности.

Лицо, приобретшее акции с нарушениями перечисленных требований, вправе голосовать на общем собрании акционеров по акциям, общее количество которых не превышает количества акций, приобретенных им с соблюдением требований данной статьи.

В-пятых, следует установить факт оплаты уставного капитала акционерного общества, акции которого приобретаются. В соответствии с п. 3 Закона об акционерных обществах до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества.

Ограничения на совершение сделок с акциями

1. Ограничения в целях защиты публичных интересов (свобода конкуренции), связанные с согласованием таких сделок в ФАС РФ. При решении вопроса о законности совершения сделки купли-продажи акций, а соответственно и сделки по залогу акций следует иметь в виду, что с целью избежать риска, связанного с признанием сделки купли-продажи акций недействительной в судебном порядке по иску антимонопольного органа, покупатель акций (заемщик) должен в установленных законом случаях получить предварительное разрешение федерального антимонопольного органа на приобретение акций акционерного общества либо представить в последующем уведомление в федеральный антимонопольный орган*(15).

2. Ограничения в целях защиты частных интересов акционерного общества и акционеров (крупные сделки, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность). Для некоторых видов сделок установлена специальная процедура их одобрения со стороны различных органов управления общества. При этом следует отметить, что уставом могут быть определены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный Законом об акционерных обществах.

Упомянутая специальная процедура установлена для следующих видов соглашений:

а) крупных сделок, под которыми понимаются одна или несколькими взаимосвязанных сделок (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), направленных на приобретение, отчуждение или возможность отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенным по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества; сделок, связанных с размещением посредством подписки (т.е. реализацией) обыкновенных акций общества; и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества);

б) сделок, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Закон ставит заключение таких сделок под контроль совета директоров и общего собрания акционеров общества. Как отмечает Г.С. Шапкина, это необходимо, чтобы исключить нанесение обществу серьезного ущерба, который может возникнуть в подобных случаях, гарантировать его экономическую стабильность. Тем самым защищаются и интересы акционеров, а также кредиторов общества*(16).

В соответствии с Законом об акционерных обществах к компетенции совета директоров общества данный вопрос отнесен в случае, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, а если единогласие совета директоров общества не достигнуто, а также если стоимость имущества, являющегося предметом сделки, составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, необходимо решение общего собрания.

По мнению А.А. Маковской, "правильно определить, является заключаемая сделка крупной или нет, важно не только для того, чтобы знать, нуждается ли она в одобрении совета директоров общества или общего собрания акционеров и будет ли она действительна, если заключена без такого одобрения. Это необходимо еще и потому, что в соответствии с п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 Закона об акционерных обществах, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам"*(17).

Следует также помнить о праве члена совета директоров (наблюдательного совета) и акционера - владельца голосующих акций в установленных законом случаях и в определенный законом срок обжаловать в суд указанное решение, если этим решением нарушены его права и законные интересы (п. 7 ст. 49, п. 5 ст. 68 Закона об акционерных обществах).

При классификации сделки в качестве крупной надо учитывать, что таковой может являться как отдельная сделка, так и несколько взаимосвязанных сделок. При этом, как отмечает Д.В. Ломакин, законодатель не определяет признаки, при наличии которых можно было бы говорить о наличии взаимосвязи сделок. Названный же ученый предлагает несколько критериев, свидетельствующих о взаимосвязи сделок*(18).

Итак, круг лиц, которые могут относиться к категории заинтересованных в совершении сделки, и обстоятельств, необходимых для признания их таковыми, определен ст. 81 Закона об акционерных обществах. Приводя в своем постановлении от ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"" перечень этих обстоятельств, Пленум ВАС РФ отметил, что сделка может считаться подпадающей под указанные признаки, если заинтересованность соответствующего лица имела место на момент ее совершения. Одобрение сделки советом директоров или общим собранием акционеров должно предшествовать ее заключению. Приводятся критерии разграничения компетенции названных органов, требования, определяющие необходимый кворум для вынесения решения об одобрении сделки*(19).

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны: лица, являющиеся ее сторонами и выгодоприобретателями; цена; предмет сделки; иные ее существенные условия; поручение единоличному исполнительному органу общества или иному уполномоченному им лицу заключить соответствующий договор. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Например, в соответствии с п. 1 ст. 30 Федерального закона от 2 декабря 90 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности" в кредитном договоре должны быть указаны: процентные ставки по кредитам; стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов; имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей; порядок расторжения и другие существенные условия договора. Однако, как справедливо отмечает В.В. Витрянский, "из всех называемых существенных условий договоров, на основе которых осуществляются отношения между Банком России, кредитными организациями и их клиентами (ст. 30 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"), существенным условием кредитного договора может быть признано лишь условие о "процентных ставках по кредитам" (имея в виду размер (ставку) процентов, подлежащих уплате заемщиком за пользование кредитом по конкретному кредитному договору), и то не в силу того, что оно названо в указанном законе как существенное условие, а в связи с его относимостью к предмету кредитного договора". Остальные "существенные" условия из перечисленных в ст. 30 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" могут считаться таковыми лишь в том случае, если заинтересованная сторона договора довела до сведения контрагента по договору (в процессе его заключения) свое заявление о том, что она придает соответствующему условию большое значение и при его отсутствии договор будет считаться незаключенным*(20).

Таким образом, во избежание риска признания кредитного договора, договора купли-продажи акций и договора залога недействительными по иску общества или акционера необходимо определить, являются ли для инвестора сделки по получению кредита, приобретению акций и передаче их в залог крупными сделками или сделками, в совершении которых имеется заинтересованность. Данные сделки являются оспоримыми. В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

В заключение отметим, что хорошо продуманная и юридически правильно структурированная сделка вполне может стать основой выживания и роста любой компании. Проведение проверки документов, связанных с передачей и принятием в залог акций, приобретаемых за счет заемных средств банка, составление продуманных условий договора в соответствии с изложенными рекомендациями - все это позволит обеспечить юридическую чистоту сделки купли-продажи и залога акций, а также снизить вероятность наступления неблагоприятных последствий, связанных с признанием указанных сделок недействительными.

А.В. Качалова,

начальник управления правового обеспечения банковских операций

КБ "Москоммерцбанк" (ООО)

"Законодательство", N 7, июль 2005 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) В настоящей статье анализируются сделки по приобретению акций открытых и закрытых действующих акционерных обществ с привлечением заемных средств кредитных организаций. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером в заем (маржинальные сделки), здесь не рассматриваются.

*(2) См.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2002. Т. 1. С. 329.

*(3) См.: Там же. С. 333.

*(4) Генкин Д.М. Недействительность сделок, совершенных с целью, противной закону // Учен. записки ВИЮН. Вып. 5. М., 1947. С. 50.

*(5) См.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С. 342.

*(6) См.: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции Федерального закона от 29 декабря 2004 г. N 192-ФЗ) // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст.1; 2005. N 1 (ч.1). Ст. 18.

*(7) См.: Закон РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-I "О залоге" (в редакции Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ) // Российская газета. 1992. 6 июня. Действует в части, не противоречащей ГК РФ.

*(8) Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в редакции Федерального закона от 28 июля 2004 г. N 89-ФЗ) // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 2004. N 31. Ст.3225.

*(9) См.: Маковская А.А. Залог денежных средств и ценных бумаг. М., 1999. С. 34.

*(10) См.: Информационное письмо ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге" // Вестн. ВАС РФ. 1998. N 3.

*(11) См.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2, полут. 1. С. 106.

*(12) См.: Информационное письмо ВАС РФ от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным" // Вестн. ВАС РФ. 2001. N 7.

*(13) См.: Новоселова Л.А. Преимущественное право приобретения акций в закрытом акционерном обществе // Арбитражная практика. 2004. N 4.

*(14) Там же.

*(15) См.: Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г. N 948-I (с изменениями от 9 октября 2002 г.). Ст. 18; Федеральный закон от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" (с изменениями от 30 декабря 2001 г.). Ст. 17, 19; приказ МАП РФ от 28 февраля 2001 г. N 210 "Об утверждении Положения о порядке дачи согласия на совершение сделок, связанных с приобретением активов или акций (долей в уставном капитале) финансовых организаций, а также прав, позволяющих определять условия предпринимательской деятельности либо осуществлять функции исполнительного органа финансовой организации" (с изменениями от 30 января 2004 г.); приказ МАП РФ от 13 августа 1999 г. N 276 "Об утверждении Положения о порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

*(16) См.: Шапкина Г.С. Как применять акционерное законодательство // Хозяйство и право. 2004. N 1.

*(17) См.: Маковская А.А. Взаимосвязанные сделки // Эж-ЮРИСТ. 2004. N 36.

*(18) См.: Ломакин Д.В. Крупные сделки в гражданском обороте // Российская академия юридических наук. Научные труды. 2001. N 1 (т. 1).

*(19) См.: Шапкина Г.С. Указ. соч.

*(20) См.: Витрянский В.В. Проблемы заключения и исполнения кредитного договора // Хозяйство и право. 2004. N 11. С. 14, 16.