Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 31 августа 2005 г. N КГ-А40/8178-05-П Так как в соответствии с законодательством, потребителем является физическое или юридическое лицо, осуществляющее пользование тепловой энергией, а согласно заключенному между сторонами договору ответчик поставлял тепловую энергию для отопления жилых домов, являясь не перепродавцом энергии, а посредником в отношениях между энергоснабжающей организацией и населением, вывод судов о правомерности применения к ответчику тарифа "оптовые потребители-перепродавцы" не основан на нормах закона (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 31 августа 2005 г. N КГ-А40/8178-05-П
(извлечение)

ГУП "Мосгортепло" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ЗАО "Отрадное" о взыскании 1.737.824 руб. 50 коп. задолженности по договору энергоснабжения от 01.02.98.

ЗАО "Отрадное" предъявило встречные требования о взыскании с ГУП "Мосгортепло" 329.516 руб. 31 коп. излишне внесенных в счет оплаты тепловой энергии, поставленной в период с 01.06.01 по 08.11.01.

Определением от 24.08.2004 г. встречное исковое заявление было возвращено заявителю на основании ч. 3 ст. 132 АПК РФ.

Решением от 02.09.04 иск удовлетворен в заявленном размере. Постановлением кассационной инстанции от 03.02.05 указанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции, в связи с неправомерным отказом в принятии встречного иска.

ОАО "МОЭК" привлечено к участию в деле в качестве третьего лица.

Встречный иск ЗАО "Отрадное" принят к производству.

Решением от 28.04.05 иск удовлетворен. В удовлетворении встречного иска отказано.

При этом суд исходил из того, что при покупке тепловой энергии у ОАО "Мосэнерго" истец выступает в роли оптового потребителя-перепродавца, вследствие чего в расчетах с ЗАО "Отрадное" обоснованно применялся тариф "оптовые потребители-перепродавцы" и "доплата к тарифу на тепловую энергию для оптовых покупателей-перепродавцов". Суд пришел к выводу, что в данном случае жильцы домов не являются потребителями тепловой энергии относительно ОАО "Мосэнерго".

Постановлением от 18.07.05 апелляционного суда решение оставлено без изменения по тем же мотивам.

В кассационной жалобе ЗАО "Оградное" просит судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение, указывая, что фактическим потребителем тепловой энергии являлось население, вследствие чего расчет ГУП "Мосгортепло" по завышенному тарифу необоснован.

Истец, напротив, считает решение и постановление правильными, просит оставить их без изменения, полагая, что ГУП "Мосгортепло" является оптовым покупателем-перепродавцом, в связи с чем в расчетах с ответчиком подлежит применению тариф "оптовые потребители-перепродавцы" и доплата к нему "население".

Проверив законность обжалованных судебных актов, заслушав представителей сторон, поддержавших доводы жалобы и возражений по ней, обсудив жалобу, судебная коллегия находит ее подлежащей удовлетворению.

Как установлено судами обеих инстанций при рассмотрении спора по существу, при расчетах с ЗАО "Отрадное" обоснованно применялся тариф "оптовые потребители-перепродавцы" и "доплата к тарифу на тепловую энергию для оптовых покупателей-перепродавцов", т.к. при покупке тепловой энергии у ОАО "Мосэнерго" истец выступает в роли оптового потребителя-перепродавца.

Вместе с тем, при новом рассмотрении дела ЗАО "Отрадное" указывало на отсутствие спорной задолженности, поскольку истцом необоснованно применен тариф для оптовых потребителей-перепродавцов, потребителями же теплоэнергии являются физические лица - жильцы в домах (ст.ст. 539, 544 ГК РФ).

В соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в РФ" потребителем является физическое или юридическое лицо, осуществляющее пользование тепловой энергией.

Согласно заключенному между сторонами договору от 01.02.98 N 2.39902 ГУП "Мосгортепло" (энергоснабжающая организация) поставляло тепловую энергию для отопления жилых домов, расположенных по адресу: Москва, Алтуфьевское шоссе, д. 26а; Москва, ул. Лескова, д. 9б.

Таким образом, фактическим потребителем тепловой энергии является население, проживающее в жилом доме.

Ответчик, не являясь перепродавцом энергии, выполняет лишь роль посредника в отношениях между энергоснабжающей организацией и населением.

При таких обстоятельствах вывод судов обеих инстанций о правомерности применения к расчетам с ЗАО "Отрадное" тарифа "оптовые потребители-перепродавцы" не основан на нормах закона.

При новом рассмотрении дела суду следует проверить с учетом требований ч. 1 ст. 65 АПК РФ доводы ответчика о неправильном применении тарифов при расчете стоимости тепловой энергии.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 АПК РФ, суд постановил:

решение от 28.04.05 Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-10106/04-58-114 и постановление от 18.07.05 Девятого арбитражного апелляционного суда по тому же делу отменить, дело направить на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.