Единый социальный налог с доходов адвокатов (П.П. Грузин, "Аудиторские ведомости", N 11, 12, ноябрь, декабрь, 2005 г.)

Единый социальный налог с доходов адвокатов

Адвокатская деятельность регламентируется Федеральным законом от 31.05.02 г. N 63-ФЗ (с изменениями и дополнениями на 20.12.04 г.) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Согласно ст. 1 этого Закона адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном указанным Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Адвокатская деятельность не является предпринимательской. В статье рассматриваются формы адвокатских образований. Раскрываются особенности исчисления и уплаты единого социального налога (ЕСН) с доходов адвокатов в адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами, и в адвокатских кабинетах.

В соответствии со ст. 20 Закона N 63-ФЗ формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация.

Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, в то время как все остальные адвокатские образования относятся к юридическим лицам. Адвокат самостоятельно избирает форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Удостоверение является документом, подтверждающим статус адвоката. В удостоверении указываются фамилия, имя, отчество адвоката, его регистрационный номер в региональном реестре. В удостоверении должна быть фотография адвоката, заверенная печатью территориального органа юстиции. По удостоверению нельзя судить о том, в каком адвокатском образовании он ведет деятельность.

Согласно ст. 14 Закона N 63-ФЗ территориальный орган юстиции ведет реестр адвокатов субъекта Российской Федерации (далее - региональный реестр) и не позднее 1 февраля направляет в адвокатскую палату копию регионального реестра. О внесении изменений в региональный реестр территориальный орган юстиции уведомляет адвокатскую палату соответствующего субъекта Российской Федерации в 10-дневный срок со дня внесения указанных изменений. Адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта Российской Федерации, сведения о нем вносятся только в один региональный реестр. Адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании.

В соответствии со ст. 22 Закона N 63-ФЗ два и более адвоката вправе учредить коллегию адвокатов.

Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов. Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государства. Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности. Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов. Коллегия адвокатов несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента или представителя. Соглашения об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегии адвокатов.

Согласно ст. 23 Закона N 63-ФЗ два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро. К отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 данного Закона, т.е. правила, указанные для коллегии адвокатов. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро. Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.

В соответствии со ст. 24 Закона N 63-ФЗ, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации учреждает юридическую консультацию. Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения. Вопросы ее создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности регулируются ГК РФ, Федеральным законом от 12.01.96 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" и Законом N 63-ФЗ. Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридических консультациях. При этом советом адвокатской палаты может быть предусмотрена выплата адвокатам, ведущим профессиональную деятельность в юридических консультациях, дополнительного вознаграждения за счет средств адвокатской палаты.

Согласно ст. 25 Закона N 63-ФЗ адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. В соответствии с п. 5 ст. 21, п. 15 ст. 22, п. 2 ст. 23, ст. 25 указанного Закона соглашения об оказании юридической помощи регистрируются в документации адвокатского образования. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Существенными условиями соглашения являются, в частности, условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, а также порядок и размер компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения. Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования.

За счет получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на:

общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;

содержание соответствующего адвокатского образования;

страхование профессиональной ответственности;

иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно устанавливаются ежегодно советом адвокатской палаты.

Исчисление и уплата единого социального налога с доходов адвокатов
в адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами

В соответствии со ст. 235 НК РФ адвокаты признаются плательщиками ЕСН: с доходов, полученных ими в связи с профессиональной деятельностью; с выплат и иных вознаграждений, начисляемых налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Согласно п. 6 ст. 244 НК РФ при осуществлении адвокатской деятельности налог с доходов адвокатов исчисляется и уплачивается коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро и юридическими консультациями в порядке, предусмотренном ст. 243 НК РФ, без применения налогового вычета. Если в состав коллегий адвокатов, адвокатских бюро входят обособленные подразделения (филиалы), имеющие отдельный баланс, расчетный счет и начисляющие выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, то согласно п. 8 ст. 243 НК РФ такие обособленные подразделения исполняют обязанности коллегий адвокатов, адвокатских бюро по уплате налога (авансовых платежей по налогу), а также обязанности по представлению расчетов по налогу и налоговых деклараций по месту своего нахождения.

Если адвокат в течение налогового периода в процессе профессиональной деятельности переходил из одного адвокатского образования в другое, сумма ЕСН, подлежащая уплате адвокатским образованием по месту профессиональной деятельности, в которое перешел адвокат, исчисляется исходя из величины налоговой базы адвоката, накопленной за время ведения адвокатом профессиональной деятельности в адвокатских образованиях с начала налогового периода. Для возможности исчисления налога, в том числе применения регрессивных ставок, адвокат должен представить в адвокатское образование, в котором он осуществляет свою профессиональную деятельность, документы о размере налоговой базы и сумме уплаченного ЕСН с доходов, полученных от адвокатской деятельности в тех адвокатских образованиях, в которых он ранее работал с начала налогового периода. Указанные документы должны быть заверены должностными лицами адвокатского образования в установленном порядке (печать, подпись руководителя и главного бухгалтера).

Согласно п. 3 ст. 243 НК РФ с учетом положений ст. 242 НК РФ и п. 3 ст. 237 НК РФ в течение отчетного периода по итогам каждого календарного месяца адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами, исчисляют ежемесячные авансовые платежи по налогу исходя из величины полученных адвокатом за отчетный период доходов и ставок, указанных в п. 4 ст. 241 НК РФ. Сумма ежемесячного авансового платежа по налогу, подлежащая уплате за отчетный период, определяется с учетом ранее уплаченных сумм ежемесячных авансовых платежей. Уплата ежемесячных авансовых платежей с доходов адвокатов должна производиться адвокатскими образованиями, являющимися юридическими лицами, не позднее 15-го числа следующего месяца. В соответствии с п. 3 ст. 243 НК РФ данные о суммах исчисленных, а также уплаченных авансовых платежей с доходов адвокатов за тот же период адвокатское образование отражает в расчете, представляемом не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, в налоговый орган по форме, утвержденной Минфином России (до 1.01.05 г. - по форме, утвержденной МНС России). Если адвокатское образование производит выплаты, начисленные в пользу физических лиц по трудовым, гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам, то в соответствии с п. 1 ст. 235 НК РФ данное адвокатское образование является плательщиком ЕСН с сумм выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу таких физических лиц. Уплата ежемесячных авансовых платежей с сумм выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц по трудовым, гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам, должна производиться адвокатскими образованиями, являющимися юридическими лицами, не позднее 15-го числа следующего месяца по ставкам, установленным п. 1 ст. 241 НК РФ. В соответствии с п. 3 ст. 243 НК РФ данные о суммах исчисленных, а также уплаченных авансовых платежей с сумм выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц по трудовым, гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам, данные о сумме налогового вычета, которым воспользовалось адвокатское образование, являющееся юридическим лицом, а также о суммах фактически уплаченных страховых взносов за тот же период налогоплательщик отражает в расчете, представляемом не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, в налоговый орган по форме, утвержденной Минфином России (до 1.01.05 г. - по форме, утвержденной МНС России).

По итогам налогового периода адвокатские образования представляют налоговую декларацию по ЕСН на выплаты, начисленные в пользу физических лиц по трудовым, гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по авторским договорам, по форме, утвержденной Минфином России (до 1.01.05 г. - по форме, утвержденной МНС России) не позднее 30 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом.

В соответствии с изложенным ЕСН уплачивается адвокатскими образованиями - юридическими лицами:

за адвокатов, осуществляющих деятельность в этих адвокатских образованиях; за физических лиц - с выплат и иных вознаграждений, начисленных в их пользу по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам;

по итогам отчетных периодов расчеты по авансовым платежам по ЕСН представляются ими отдельно в отношении выплат физическим лицам и в отношении доходов адвокатов;

по итогам налогового периода налоговая декларация по ЕСН представляется в отношении выплат в пользу физических лиц.

В соответствии с п. 6 ст. 244 НК РФ (в ред. Федерального закона от 20.07.04 г. N 70-ФЗ) данные об исчисленных суммах налога с доходов адвокатов за прошедший налоговый период начиная с налогового периода 2005 г. коллегии адвокатов, адвокатские бюро, юридические консультации представляют в налоговые органы не позднее 30 марта следующего года по форме, утвержденной Минфином России.

Согласно п. 7 ст. 244 НК РФ (с учетом п.п. 4 п. 1 ст. 23 и п. 6 ст. 83 НК РФ) по итогам налогового периода адвокаты, в том числе осуществляющие деятельность в адвокатском образовании, являющемся юридическим лицом, самостоятельно представляют налоговую декларацию по ЕСН в налоговый орган по месту жительства не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом. При представлении налоговой декларации адвокаты обязаны представить в налоговый орган справку от коллегии адвокатов, адвокатского бюро или юридической консультации о суммах уплаченного за них налога за истекший налоговый период. Если адвокат в течение налогового периода вел свою профессиональную деятельность в различных адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами, в налоговой декларации им отражаются суммы исчисленного налога за истекший налоговый период на основании справок адвокатских образований, в которых он осуществлял свою деятельность.

В соответствии с абзацем вторым п. 8 ст. 244 НК РФ (в ред. Закона N 70-ФЗ) с 1 января 2005 г. в случае прекращения либо приостановления статуса адвоката (как работающего в адвокатском образовании, являющемся юридическим лицом, так и учредившего адвокатский кабинет) налогоплательщики обязаны в двенадцатидневный срок со дня принятия соответствующего решения уполномоченным органом представить в налоговый орган налоговую декларацию за период с начала налогового периода по день прекращения либо приостановления статуса адвоката включительно. Уплата налога, исчисленного по представляемой налоговой декларации (с учетом начисленных авансовых платежей по истекшим срокам уплаты за текущий налоговый период), производится не позднее 15 дней со дня подачи такой декларации.

В соответствии с п. 3 ст. 237 НК РФ налоговая база по ЕСН адвокатов определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период как в денежной, так и в натуральной форме от адвокатской деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением. При этом состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения доходов адвокатов, устанавливается в порядке, аналогичном порядку для плательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 НК РФ. Адвокатские образования обязаны вести учет сумм начисленных и фактически полученных адвокатами выплат и иных вознаграждений, сумм налога, относящегося к ним. Согласно ст. 242 НК РФ днем фактического получения доходов от адвокатской деятельности, а также связанных с этой деятельностью иных доходов признается день фактического получения соответствующего дохода. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

При ведении адвокатской деятельности в адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами, указанные адвокатские образования создают условия труда для адвокатов в арендуемых адвокатским образованием помещениях, закупая от своего имени для адвокатской деятельности все необходимое в рамках утвержденной в установленном порядке сметы на их содержание. В связи с этим к расходам, уменьшающим налоговую базу по ЕСН, связанным с получением адвокатом доходов от адвокатской деятельности, осуществляемой в адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами, относятся только те расходы, которые произведены в рамках заключенного между доверителем и адвокатом соглашения, в котором предусмотрена их компенсация, а также обязательные расходы общего характера, связанные с осуществлением адвокатской деятельности, предусмотренные законодательством Российской Федерации. При этом затраты адвоката, связанные с исполнением поручения доверителя на основе соглашения, относятся к расходам, уменьшающим налоговую базу по ЕСН, только при условии обязательной компенсации доверителем адвокату таких расходов путем внесения денежных средств в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисления на расчетный счет адвокатского образования, а также при условии включения указанной компенсации в состав доходов адвоката. Поступившие в кассу (перечисленные на расчетный счет) суммы оплаты за оказание юридической помощи учитываются бухгалтерией адвокатского образования на лицевых счетах конкретных адвокатов, которые приняли исполнение поручения доверителя в качестве поверенного.

Приказом МНС России от 27.07.04 г. N САЭ-3-05/443 "Об утверждении форм индивидуальных и сводных карточек учета сумм начисленных выплат и иных вознаграждений, сумм начисленного единого социального налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (налогового вычета) и Порядка их заполнения" рекомендовано применять указанные формы для ведения налогового учета. При этом окончательное решение о формах ведения налогового учета по ЕСН в адвокатском образовании остается за ним. Учет доходов адвокатов может вестись в форме индивидуальных карточек, лицевых счетов адвокатов, учетных листов к соглашению об оказании юридической помощи, иных учетных документов. Адвокатским образованием должен вестись учет выданных адвокатам ордеров либо доверенностей для участия в процессе.

При определении налоговой базы адвокатов в части правомерности отнесения тех или иных расходов на затраты, уменьшающие налоговую базу по ЕСН, необходимо иметь в виду следующее.

1. В соответствии с п. 1 ст. 28 Федерального закона от 15.12.01 г. N 167-ФЗ (в ред. на 28.12.04 г.) "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" адвокаты независимо от наличия дохода обязаны уплачивать страховые взносы в бюджет ПФР в виде фиксированного платежа. При этом уплаченные суммы страховых взносов в виде фиксированного платежа включаются в состав прочих расходов адвоката, связанных с извлечением доходов, по основаниям, указанным в ст. 264 НК РФ.

2. При определении налоговой базы адвокатов, осуществляющих деятельность в адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами, следует учитывать положения ст. 27 и 28 Закона N 63-ФЗ о том, что помощник и стажер адвоката принимаются на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием. В связи с этим затраты по оплате труда помощника и стажера адвоката не могут быть отнесены на затраты, уменьшающие налоговую базу по ЕСН, адвоката, осуществляющего деятельность в адвокатском образовании, являющемся юридическим лицом, поскольку в этом случае они должны быть отнесены на затраты адвокатского образования.

3. Не включаются в состав расходов адвокатов суммы ЕСН, уплаченного, в том числе в виде авансовых платежей, с доходов этих адвокатов от адвокатской деятельности, так как действующим законодательством о налогах и сборах Российской Федерации не предусмотрено исключение из налоговой базы по конкретному налогу за текущий, отчетный (иной) период суммы этого налога, уплаченной за предыдущие периоды, в том числе в виде авансовых платежей.

4. В соответствии со ст. 7 Закона N 63-ФЗ адвокат обязан ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в порядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации (далее - собрание (конференция) адвокатов), а также отчислять средства на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и в размерах, которые установлены адвокатским образованием. Согласно п. 7 ст. 25 Закона N 63-ФЗ за счет получаемого вознаграждения адвокат осуществляет профессиональные расходы на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов; содержание соответствующего адвокатского образования; страхование профессиональной ответственности; иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности. Таким образом, отчисления на содержание адвокатских образований носят обязательный характер, и Закон N 63-ФЗ связывает указанные отчисления с сохранением адвокатом своего статуса, без которого адвокатская деятельность по отношению к конкретному доверителю невозможна.

Состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения доходов адвокатов, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для плательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 НК РФ. Согласно п.п. 29 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся взносы, вклады и иные обязательные платежи, уплачиваемые некоммерческим организациям, если уплата таких взносов, вкладов и иных обязательных платежей является условием для деятельности налогоплательщиков - плательщиков таких взносов, вкладов или иных обязательных платежей. Поскольку адвокаты вправе осуществлять адвокатскую деятельность только в качестве членов адвокатской палаты конкретного субъекта Российской Федерации, высшим органом которой является собрание адвокатов, определяющее, в частности, и размер обязательных отчислений адвокатов на общие нужды соответствующей адвокатской палаты, то уплаченные ими в налоговом периоде суммы взносов на общие нужды адвокатской палаты, на содержание соответствующего адвокатского образования в пределах обязательных отчислений относятся к расходам адвокатов, уменьшающих налоговую базу по ЕСН. Суммы отчислений, превышающие установленный собранием адвокатов для данного адвоката размер, подлежат включению в налоговую базу по ЕСН. Указанная позиция вытекает из письма Минфина России от 7.06.05 г. N 03-05-02-03/25.

5. В соответствии с п.п. 6 п. 1 ст. 7 Закона N 63-ФЗ с учетом положений п. 3 ст. 45 этого Закона адвокат будет обязан с 1 января 2007 г. страховать риски своей профессиональной имущественной ответственности. Согласно п. 2 ст. 263 НК РФ расходы по обязательным видам страхования (установленные законодательством Российской Федерации) включаются в состав прочих расходов в пределах страховых тарифов, утвержденных в соответствии с законодательством Российской Федерации и требованиями международных конвенций. Если данные тарифы не утверждены, то расходы по обязательному страхованию включаются в состав прочих расходов в размере фактических затрат. В связи с этим на основании п. 3 ст. 236 НК РФ затраты адвоката на страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности относятся к прочим расходам адвокатов, уменьшающим налоговую базу по ЕСН.

6. При определении налоговой базы адвоката по ЕСН следует иметь в виду, что согласно п. 5 ст. 25 Закона N 63-ФЗ право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.

7. Адвокат имеет право включить в состав расходов, уменьшающих налоговую базу по ЕСН, помимо общих расходов обязательного характера расходы, связанные с получением им доходов от адвокатской деятельности, которые произведены в рамках заключенного между доверителем и адвокатом соглашения, в котором предусмотрена их компенсация. Например, если доверитель компенсирует адвокату стоимость его проезда и проживания для выполнения поручений в другой местности в рамках соглашения, сумма этой компенсации не увеличивает его налоговую базу по ЕСН при условии компенсации доверителем адвокату таких расходов путем внесения денежных средств в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисления на расчетный счет адвокатского образования, а также при условии включения указанной компенсации в состав доходов адвоката. При этом оплата суточных подлежит включению в налоговую базу, поскольку согласно ст. 168 ТК РФ выполнение указанных поручений не является командировкой, в связи с отсутствием трудовых отношений. Оплата доверителем стоимости питания адвоката также подлежит включению в его налоговую базу по ЕСН, поскольку эти затраты непосредственно не связаны с получением дохода от адвокатской деятельности.

8. Затраты адвоката на оплату услуг мобильной связи могут быть включены в затраты, уменьшающие его налоговую базу по ЕСН, только в случае документального подтверждения связи конкретных разговоров по телефону с извлечением дохода от адвокатской деятельности. Например, по результатам переговоров заключено соглашение между адвокатом и доверителем или разговор велся с доверителем или с организацией, контакты с которой необходимы в интересах дела. При этом содержание разговоров является адвокатской тайной. Таким образом, если доверитель компенсирует оплату услуг мобильной связи адвокату в рамках соглашения, сумма этой компенсации не увеличивает его налоговую базу по ЕСН при условии компенсации доверителем адвокату таких расходов путем внесения денежных средств в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисления на расчетный счет адвокатского образования, а также при условии включения указанной компенсации в состав доходов адвоката. Отнесение к расходам компенсации стоимости услуг мобильной связи без подтверждения производственного характера разговоров не допускается.

9. При ведении адвокатской деятельности в адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами, указанные адвокатские образования создают условия труда для адвокатов в арендуемых адвокатским образованием помещениях, закупая от своего имени для адвокатской деятельности все необходимое в рамках утвержденной в установленном порядке сметы на их содержание. Таким образом, затраты адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность в адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами, на приобретение домашнего компьютера, мебели, автомобиля и другие аналогичные затраты не могут быть признаны затратами, связанными с осуществлением адвокатской деятельности и не могут уменьшать налоговую базу по ЕСН.

10. Решая вопрос о правомерности учета адвокатом в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по ЕСН, затрат на содержание, ремонт и эксплуатацию принадлежащего ему на праве собственности автомобиля, используемого им для поездок к клиентам, в органы суда и прокуратуры в рамках заключенных соглашений с доверителем, необходимо руководствоваться следующим. Поскольку в соответствии с п.п. 3 и 4 п. 4 ст. 25 Закона N 63-ФЗ при заключении соглашений на оказание юридической помощи существенными являются условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, а также порядок и размер компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения, в состав компенсируемых доверителем расходов могут быть включены и транспортные расходы адвоката. Затраты адвоката на оплату транспортных услуг могут быть включены в расходы, уменьшающие его налоговую базу по ЕСН, только в случае их документального подтверждения и в связи с исполнением поручений по конкретному договору, при условии компенсации доверителем адвокату таких расходов путем внесения денежных средств в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисления на расчетный счет адвокатского образования, а также при условии включения указанной компенсации в состав доходов адвоката. Отнесение к расходам компенсации оплаты адвокатом транспортных услуг без подтверждения их производственного характера не допускается. Не включаются в состав расходов, связанных с осуществлением адвокатской деятельности, затраты на приобретение горюче-смазочных материалов, запасных частей, на проведение ремонтных работ для поддержания личного автомобиля адвоката в исправном состоянии и уплаченные в бюджет суммы транспортного налога.

11. Поскольку адвокаты вправе привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи, то их затраты по оплате оказанных услуг, предусмотренные соглашением адвоката с доверителем, относятся к затратам, уменьшающим налоговую базу по ЕСН, при условии компенсации доверителем адвокату таких расходов путем внесения денежных средств в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисления на расчетный счет адвокатского образования, а также при условии включения указанной компенсации в состав доходов адвоката.

12. Согласно п. 1 ст. 245 НК РФ адвокаты (как работающие в адвокатском образовании, являющемся юридическим лицом, так и учредившие адвокатский кабинет) не исчисляют и не уплачивают налог в Фонд социального страхования Российской Федерации. Страховые взносы в ФСС РФ, добровольно уплачиваемые адвокатами в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 31.12.02 г. N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан", ст. 264 НК РФ не отнесены к расходам, связанным с производством и реализацией. Также не являются обязательными для адвоката страховые взносы в ФСС РФ от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в соответствии с п. 1 ст. 7 Закона N 63-ФЗ. В связи с этим при исчислении ЕСН в состав расходов, связанных с извлечением доходов от профессиональной деятельности, полученных за налоговый период, не включаются суммы страховых взносов в ФСС РФ, фактически уплаченные адвокатом, добровольно вступившим в отношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, а также суммы уплаченных адвокатом страховых взносов в ФСС РФ от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

13. При возврате доверителю сумм, уплаченных им в соответствии с соглашением об оказании адвокатом юридической помощи, сумма возврата в пределах фактически полученной адвокатом по данному договору суммы дохода включается в состав расходов адвоката, уменьшающих налоговую базу по ЕСН.

14. Затраты адвоката по оплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде, связанные с исполнением поручения доверителя на основе соглашения, относятся к иным расходам, уменьшающим налоговую базу по ЕСН при условии обязательной компенсации доверителем адвокату таких расходов путем внесения денежных средств в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисления на расчетный счет адвокатского образования, а также при условии включения указанной компенсации в состав доходов адвоката.

Исчисление и уплата ЕСН адвокатами в адвокатских кабинетах

Иной порядок исчисления и уплаты ЕСН предусмотрен для адвокатов, учредивших адвокатский кабинет и осуществляющих свою деятельность индивидуально. Согласно ст. 244 НК РФ расчет сумм авансовых платежей, подлежащих уплате в течение налогового периода адвокатом, учредившим адвокатский кабинет, производится налоговым органом исходя из налоговой базы данного налогоплательщика за предыдущий налоговый период, указанной в налоговой декларации, представляемой по месту жительства не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, и ставок, указанных в п. 4 ст. 241 НК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 244 НК РФ (в ред. Закона N 70-ФЗ), если адвокаты начинают осуществлять свою профессиональную деятельность после начала очередного налогового периода, они обязаны в пятидневный срок по истечении месяца со дня начала деятельности представить в налоговый орган по месту постановки на учет заявление с указанием сумм предполагаемого дохода за текущий налоговый период по форме, утвержденной Минфином России (приказ от 17.03.05 г. N 42н "Об утверждении формы Заявления о предполагаемом доходе, подлежащем обложению единым социальным налогом, для налогоплательщиков, не производящих выплаты и вознаграждения в пользу физических лиц, и Рекомендаций по его заполнению" (до 1.01.05 г. - декларации по форме, утвержденной приказом МНС России от 13.11.02 г. N БГ-3-05/649 "Об утверждении форм налоговых деклараций: по единому социальному налогу для индивидуальных предпринимателей, глав крестьянских (фермерских) хозяйств, адвокатов; о предполагаемом доходе, подлежащем обложению единым социальным налогом, для индивидуальных предпринимателей, глав крестьянских (фермерских) хозяйств и инструкций по их заполнению" (в редакции приказа МНС России от 3.11.03 г. N БГ-3-05/591, 17.03.05 г.). При этом сумма предполагаемого дохода (сумма предполагаемых расходов, связанных с извлечением доходов) определяется налогоплательщиком самостоятельно. Расчет сумм авансовых платежей на текущий налоговый период производится налоговым органом исходя из суммы предполагаемого дохода с учетом расходов, связанных с его извлечением, и ставок, указанных в п. 4 ст. 241 НК РФ. В случае значительного (более чем на 50%) увеличения дохода в налоговом периоде налогоплательщик обязан (а в случае значительного уменьшения дохода - вправе) представить новую декларацию с указанием сумм предполагаемого дохода на текущий налоговый период. В этом случае налоговый орган производит перерасчет авансовых платежей налога на текущий налоговый период по ненаступившим срокам уплаты не позднее пяти дней с момента подачи новой декларации. Полученная в результате такого перерасчета разница подлежит уплате в установленные для очередного авансового платежа сроки либо зачету в счет предстоящих авансовых платежей.

Авансовые платежи уплачиваются адвокатом на основании налоговых уведомлений:

за январь-июнь - не позднее 15 июля текущего года в размере половины годовой суммы авансовых платежей;

за июль-сентябрь - не позднее 15 октября текущего года в размере одной четвертой годовой суммы авансовых платежей;

за октябрь-декабрь - не позднее 15 января следующего года в размере одной четвертой годовой суммы авансовых платежей.

Расчет налога по итогам налогового периода производится адвокатами, осуществляющими адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, самостоятельно исходя из всех полученных в налоговом периоде доходов с учетом расходов, связанных с их извлечением, и ставок, указанных в п. 4 ст. 241 НК РФ. Разница между суммами авансовых платежей, уплаченными за налоговый период, и суммой налога, подлежащей уплате в соответствии с налоговой декларацией, подлежит уплате не позднее 15 июля года, следующего за налоговым периодом, либо зачету в счет предстоящих платежей по налогу или возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном ст. 78 НК РФ. Если адвокат в течение налогового периода осуществлял профессиональную деятельность в адвокатском(их) образовании(ях) в форме юридических лиц, а затем учредил адвокатский кабинет, то в целях исчисления ЕСН по итогам налогового периода он определяет суммы доходов, расходов, связанных с его профессиональной деятельностью, налоговую базу в совокупности за время его деятельности в течение налогового периода как в адвокатских образованиях, так и в адвокатском кабинете. Если адвокат, учредивший адвокатский кабинет, производит выплаты, начисленные в пользу физических лиц по трудовым, гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам, то он является в соответствии с п.п. 1 п. 1 ст. 235 НК РФ плательщиком ЕСН с сумм выплат и иных вознаграждений, начисляемых в пользу таких физических лиц, в том числе в ФСС РФ.

Порядок исчисления и уплаты ЕСН, представления отчетности адвокатами, производящими выплаты в пользу физических лиц, регламентирован нормами пп. 1, 3 ст. 236 и пп. 1, 2, 4, 5 ст. 237 (объект налогообложения и налоговая база), ст. 238, 239, пп. 1, 2 (до 1 января 2005 г.) ст. 241 (ставки налога), ст. 243 НК РФ (порядок исчисления и сроки уплаты налога). Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ст. 4 Федерального закона от 21.11.96 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете"). Пунктом 2 ст. 54 НК РФ установлено, что индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов Российской Федерации. Порядок учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей (далее - Порядок учета) утвержден совместным приказом Минфина России и МНС России от 13.08.02 г. N 86н/БГ-3-04/430. В соответствии с п. 4 Порядка учета индивидуальные предприниматели ведут учет доходов и расходов и хозяйственных операций в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций (далее - Книга учета), примерная форма которой приведена в приложении к Порядку учета. Это означает, что адвокат вправе по согласованию с налоговым органом самостоятельно разработать иную форму Книги учета, оставив в ней показатели, необходимые для исчисления налоговой базы, и (или) включив в нее иные показатели, связанные со спецификой осуществляемой им деятельности. Согласно п. 13 Порядка учета доходы и расходы отражаются в Книге учета кассовым методом, т.е. после фактического получения дохода и совершения расхода, что подтверждается соответствующими платежными документами.

В составе расходов адвоката, осуществляющего деятельность в адвокатском кабинете, можно выделить:

обязательные отчисления и платежи, осуществляемые в соответствии с п. 1 ст. 7 Закона N 63-ФЗ;

расходы, связанные с исполнением поручения доверителя;

расходы, связанные с содержанием адвокатского кабинета, а также иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Для адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, состав расходов, принимаемых к вычету в целях обложения ЕСН, определяется в порядке, аналогичном для адвокатов, осуществляющих свою деятельность в коллегиях адвокатов, адвокатских бюро и юридических консультациях с учетом ряда особенностей осуществления деятельности, в частности связанных с тем, что в отличие от адвокатов, осуществляющих деятельность в адвокатских образованиях, являющихся юридическими лицами, при ведении адвокатской деятельности в адвокатских кабинетах адвокаты самостоятельно создают себе условия для осуществления адвокатской деятельности: арендуют или приобретают помещения для адвокатских кабинетов, компьютеры, оплачивают услуги связи, приобретают мебель, средства вычислительной техники и оргтехники, специальную литературу, канцелярские товары, несут расходы по информационному обеспечению, оплачивают труд наемных работников и несут другие аналогичные затраты. При этом включение произведенных затрат адвокатов в состав расходов, уменьшающих налоговую базу по ЕСН, производится в соответствии с положениями главы 24 части второй НК РФ и Порядка учета.

Включать в состав расходов, уменьшающих налоговую базу по ЕСН адвокатов, использующих на основании ст. 21 Закона N 63-ФЗ для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, стоимость оплаты коммунальных платежей, тепло- и электроэнергии, абонентской платы за телефон, расходов на проведение ремонта и уплату налога на имущество физических лиц неправомерно в связи с тем, что названные расходы непосредственно не связаны с получением доходов от адвокатской деятельности. Что касается оплаты междугородных и международных телефонных переговоров, которые велись с домашнего телефона, то такие затраты включаются в состав расходов налогоплательщиков, уменьшающих налоговую базу по ЕСН, только при наличии документов, подтверждающих, что произведенные расходы непосредственно связаны с получением дохода от адвокатской деятельности, в частности соглашений, от выполнения которых получены доходы, счетов телефонных станций и операторов сотовой связи, а также их детализации с указанием номеров абонентов, дат переговоров, наименований организаций, Ф.И.О. физических лиц и других документов, свидетельствующих о том, что произведенные расходы непосредственно связаны с получением дохода от адвокатской деятельности.

Если адвокатом приобретено на праве собственности нежилое помещение для использования в качестве адвокатского кабинета или офис, в котором ведется профессиональная деятельность, используется адвокатом на основании договора аренды, то суммы начисленной налогоплательщиком по такому помещению амортизации или оплаченные по договору аренды платежи подлежат учету в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по ЕСН, в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов. При этом суммы оплаченных счетов за междугородные и международные телефонные переговоры, а также абонентской платы за телефон подлежат включению в состав расходов адвоката, если телефон, установленный в офисе адвоката, зарегистрирован на самого адвоката или предоставлен в пользование арендодателем в соответствии с договором аренды нежилого помещения, поскольку, если не доказано обратное, подразумевается, что телефонные переговоры носят служебный характер и имеют целью получение информации, необходимой для осуществления профессиональной деятельности адвоката.

Если адвокат, учредивший адвокатский кабинет, использует для поездок к клиентам, в органы суда и прокуратуры в рамках заключенных им соглашений принадлежащий ему на праве собственности автомобиль, при решении вопроса о правомерности учета в составе его профессиональных расходов затрат на содержание, ремонт и эксплуатацию автомобиля необходимо руководствоваться следующим. Поскольку в соответствии с п. 4 ст. 25 Закона N 63-ФЗ существенными условиями при заключении соглашений на оказание юридической помощи являются: указание на адвоката, принявшего исполнение поручения в качестве поверенного, а также на его принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате; предмет поручения; условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь; порядок и размер компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения; размер и характер ответственности адвоката, принявшего исполнение поручения, в состав компенсируемых доверителем расходов должны быть включены в том числе и транспортные расходы. Принадлежащее адвокату транспортное средство не относится к основным средствам труда и не является амортизируемым имуществом, в связи с чем затраты на приобретение горюче-смазочных материалов, запчастей, на проведение ремонтных работ для поддержания автомобиля в исправном состоянии, а также амортизационные отчисления и уплаченные в бюджет суммы налога с владельцев транспортных средств не включаются в состав расходов, связанных с осуществлением адвокатской деятельности, и не уменьшают налоговую базу адвоката по ЕСН.

В состав расходов адвоката, связанных с адвокатской деятельностью, также включаются:

расходы на оплату труда (выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц по трудовым, гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), авторским договорам);

уплаченный с этих выплат ЕСН (в том числе зачисляемый в ФСС РФ) и страховые взносы на обязательное пенсионное страхование.

Предоставление налоговых льгот при исчислении ЕСН

Для предоставления адвокатам налоговых льгот в соответствии с п.п. 3 п. 1 ст. 239 НК РФ при ведении ими деятельности как в адвокатском образовании, являющемся юридическим лицом, так и в адвокатском кабинете необходимо наличие у адвоката справки, выданной учреждением государственной службы медико-социальной экспертизы, подтверждающей факт установления инвалидности или удостоверения об инвалидности. При этом необходимо учитывать, на какой срок установлена инвалидность. Если в результате переосвидетельствования адвокат-инвалид теряет право на получение инвалидности, расчет ЕСН производится в общеустановленном порядке. При этом налоговая льгота должна учитываться пропорционально времени, в течение которого он находился на инвалидности. Если в течение налогового периода в результате освидетельствования адвокат получает инвалидность I, II или III группы, налоговая льгота по уплате ЕСН в части доходов от его адвокатской деятельности в размере, не превышающем 100 000 руб. в течение налогового периода, применяется начиная с 1-го числа того месяца, в котором установлена инвалидность.

Уплата адвокатами страховых взносов на обязательное пенсионное
страхование в виде фиксированного платежа

Плательщиками страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа являются как адвокаты, работающие в адвокатском образовании, являющемся юридическим лицом, так и адвокаты, учредившие адвокатский кабинет. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона N 167-ФЗ (в ред. от 2.12.04 г. N 157-ФЗ) минимальный размер фиксированного платежа на финансирование страховой и накопительной частей трудовой пенсии устанавливается в размере 150 руб. в месяц и является обязательным для уплаты. При этом 100 руб. направляется на финансирование страховой части трудовой пенсии, 50 руб. - на финансирование накопительной части трудовой пенсии. Фиксированные платежи не связаны с доходом страхователя, поэтому подлежат уплате независимо от размера полученного дохода от адвокатской деятельности в данном налоговом периоде, а также от того, осуществлялась ли адвокатская деятельность в данном налоговом периоде. Законом N 167-ФЗ не предусмотрено освобождение страхователя от уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в виде минимального размера фиксированного платежа в случае приостановления статуса адвоката, отсутствия доходов от такой деятельности. Только в случае прекращения статуса адвоката в соответствии с действующим законодательством одновременно прекращается и обязанность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона N 167-ФЗ регистрация страхователей-адвокатов осуществляется в территориальных органах ПФР по месту жительства адвоката. Согласно п. 5 ст. 28 данного Закона страхователи-адвокаты вправе уплачивать страховые взносы в бюджет ПФР самостоятельно либо через соответствующие адвокатские образования. Если адвокат уплачивает страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа через соответствующее адвокатское образование, являющееся юридическим лицом, то данное адвокатское образование уплату фиксированного платежа за страхователя-адвоката осуществляет по месту жительства адвоката, т.е. в таком же порядке, как и при самостоятельной уплате адвокатом указанных платежей. Срок уплаты страховых взносов в виде фиксированного платежа установлен п. 4 Правил исчисления и уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в виде фиксированного платежа в размере, превышающем минимальный размер фиксированного платежа, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 11.03.03 г. N 148 (с изменениями и дополнениями от 24.02.05 г.), согласно которому фиксированный платеж за текущий год уплачивается не позднее 31 декабря этого года, и Федеральным законом от 2.12.04 г. N 157-ФЗ "О внесении изменения в статью 28 Федерального закона "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", в соответствии с которым страховые взносы в виде фиксированного платежа в минимальном размере уплачиваются не позднее 31 декабря текущего года.

П.П. Грузин,

советник налоговой службы Российской Федерации III ранга

"Аудиторские ведомости", N 11, 12, ноябрь, декабрь, 2005 г.