Комментарий к письмам Минфина России от 22.08.2005 N 03-11-04/3/59 и от 06.09.2005 N 03-11-04/3/75 ("Консультант. Комментарии к документам для бухгалтера", N 20, октябрь 2005 г.)

Комментарий к письмам Минфина России
от 22.08.2005 N 03-11-04/3/59 и от 06.09.2005 N 03-11-04/3/75

Документы посвящены вопросам применения "вмененного" спецрежима в отношении розницы, вызванным различным толкованием термина "розничная торговля".

В первом из них финансисты разъяснили, относятся ли услуги, которые организация оказывает за наличные и юридическим, и физическим лицам, к розничной торговле, подвластной ЕНВД. А во втором документе специалисты финансового министерства обратили внимание на одну особенность, которую предстоит учитывать в следующем году организациям и предпринимателям, торгующим в розницу.

Какие услуги подвластны "вмененной" рознице?

В настоящее время Налоговый кодекс определяет розничную торговлю как торговлю товарами и оказание услуг покупателям за наличные (или с использованием платежных карт).

В связи с этим у организации, которая оказывает услуги за наличный расчет физическим лицам, а также юридическим лицам, которые расплачиваются как наличными, так и в безналичном порядке, возник вопрос: какой из этих видов деятельности относится к "вмененной" рознице?

В опубликованном письме от 22.08.2005 N 03-11-04/3/59 Минфин ответил, что в данном случае у фирмы вообще нет никаких оснований для перехода на уплату единого налога с розницы. Свою позицию работники финансового ведомства подробно аргументировать не стали. В качестве обоснования они привели лишь определение розничной торговли, которое дает Налоговый кодекс.

Поэтому может возникнуть вопрос: если под розницей для целей расчета "вмененного" налога понимается, в частности, оказание услуг покупателям за наличные, то почему в данном случае финансисты сочли, что организация не должна применять спецрежим? Тем не менее если рассмотреть проблему более подробно, то все сомнения в правомерности вывода финансистов исчезнут.

Действительно, оказание услуг покупателям за наличный расчет к розничной торговле относится.

Однако дело в том, что в ситуации, рассмотренной в письме, речь идет о рекламных, информационных услугах и услугах по приему объявлений для печатных изданий. А они не относятся к тем услугам, которые подпадают под определение розничной торговли.

Так, в письме от 01.06.2005 N 03-06-05-04/150 специалисты финансового ведомства пояснили, что к рознице в целях расчета единого налога на вмененный доход относятся лишь услуги, неразрывно связанные с процессом продажи товаров в розницу. В Общероссийском классификаторе услуг населению ОК 002-93 (утвержден постановлением Госстандарта России от 28.06.93 N 163) они перечислены под кодом 121100.

В частности, к числу услуг розничной торговли относятся:

- упаковка купленных в магазине товаров (код по ОКУН 121102);

- прием и оформление предварительных заказов на товары (код по ОКУН 121103);

- погрузка и доставка тяжелых и крупногабаритных изделий автотранспортными средствами (код по ОКУН 121106);

- гарантированное хранение купленного товара (код по ОКУН 121115);

- прием на хранение вещей покупателей (код по ОКУН 121116).

Таким образом, вывод финансистов о том, что даже при оказании рекламных и информационных услуг за наличные у организации не возникает необходимости перейти на уплату ЕНВД для розничной торговли, становится очевидным.

ЕНВД для розничной торговли: реалии...

В этом году в главу 26.3 Налогового кодекса о "вмененном" налоге внесены серьезные изменения, вступающие в силу с 1 января 2006 года. Но так же, как и в текущем году, в следующем одним из видов деятельности, подвластных "вмененке", по-прежнему будет розничная торговля.

Так, пункт 2 статьи 346.26 Налогового кодекса позволяет региональным (а со следующего года - муниципальным) властям переводить на уплату единого налога на вмененный доход организации, которые осуществляют розничную торговлю через:

- магазины и павильоны, площадь торгового зала которых не превышает 150 кв. м;

- объекты стационарной торговой сети, не имеющие залов обслуживания посетителей (например, киоски, крытые рынки, торговые комплексы);

- объекты, не относящиеся к стационарной торговой сети, такие как палатки;

- нестационарную торговую сеть, функционирующую на принципах развозной и разносной торговли (например, автолавки, лотки).

Действующая редакция статьи 346.27 Налогового кодекса к розничной торговле относит торговлю товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет (или с использованием платежных карт).

Однако данное определение существенно отличается от общепринятой трактовки этого понятия. Так, ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения" (утвержден постановлением Госстандарта России от 11.08.99 N 242-ст) относит к розничной торговле продажу товаров и оказание услуг, предназначенных для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Статья 492 Гражданского кодекса в свою очередь также указывает, что предметом договора розничной купли-продажи могут быть только такие товары.

В связи с этим организации и предприниматели довольно часто не могут определиться, подпадает ли их деятельность под ЕНВД. Разъяснения же налогового и финансового ведомств нередко лишь усложняют ситуацию.

Так, по мнению специалистов Минфина, из действующего сейчас определения розницы, приведенного в статье 346.27 Налогового кодекса, следует, что единственным критерием, который определяет торговлю как розничную, является наличная форма расчетов. Вид же договора, заключенного между продавцом и покупателем, цель покупки и юридический статус последнего (физическое или юридическое лицо) никакого значения не имеют.

Такую позицию финансисты высказывали неоднократно. И именно она была отражена в письме Минфина от 22.03.2004 N 04-05-12/14, которое упомянула организация в запросе к первому из опубликованных документов.

В то же время точка зрения налоговых работников по этому вопросу несколько отличается от мнения Минфина. Не споря с необходимостью наличных расчетов, они вводят еще одно условие - заключение договора розничной купли-продажи. Его предметом в соответствии с Гражданским кодексом могут быть лишь товары, не предназначенные для использования в предпринимательской деятельности. Поэтому с позиции инспекторов торговля товарами пусть и за наличные, но по договору поставки под "вмененный" спецрежим подпадать не будет (см., например, письмо ФНС России от 21.02.2005 N 22-2-14/220).

С подобным подходом налоговых работников никак нельзя согласиться. Пункт 1 статьи 11 Налогового кодекса позволяет использовать определения понятий и терминов из других отраслей законодательства только в том случае, если в налоговом нет собственных толкований. Понятие же "розничная торговля" в Налоговом кодексе предусмотрено.

...И перспективы

Однако со следующего года ситуация изменится коренным образом.

Внесенные поправки перечень подвластных ЕНВД видов розничной торговли не изменят. Однако в следующем году многие нынешние плательщики единого налога будут вынуждены покинуть спецрежим. У других же розничных торговцев, напротив, "вмененный" товарооборот может увеличиться.

Это связано с тем, что понятие "розничная торговля" в новой редакции статьи 346.27 Налогового кодекса будет трактоваться по-новому: как предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в т.ч. и за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. То есть теперь определение будет таким же, как в ГОСТе "Торговля. Термины и определения" и Гражданском кодексе.

Таким образом, с 1 января 2006 года необходимость уплаты единого налога на вмененный доход с розницы не будет зависеть от формы расчетов. Все будет определяться лишь целью дальнейшего использования товара. То есть переходить на уплату единого налога на вмененный доход организации должны будут в случае, если они продают товары, которые граждане используют для собственных нужд.

Казалось бы, все просто: торговля приобретенными товарами с организациями даже за наличный расчет больше подпадать под спецрежим не будет, а вот если товары будут продаваться физическим лицам, то перейти на "вмененку" будет необходимо. Однако такое деление довольно условно.

Дело в том, что физическими лицами являются и предприниматели. Покупать же товары последние могут для нужд не только личных, но и коммерческих. В связи с этим сотрудники финансового ведомства в опубликованном письме от 06.09.2005 N 03-11-04/3/75 обращают внимание на то, что деятельность по реализации коммерсантам покупных товаров для целей, связанных с осуществлением их предпринимательской деятельности, переводу на уплату единого "вмененного" налога не подлежит.

"Консультант. Комментарии к документам для бухгалтера", N 20, октябрь 2005 г.