Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 ноября 2005 г. N КА-А40/11197-05 Суд отказал в удовлетворении требования налогового органа о взыскании налоговой санкции в связи с неправомерным применением налогового вычета, так как в представленном счете-фактуре не указана единица измерения услуг телефонной сотовой связи, поскольку указанные услуги не зависят от каких-либо единиц измерения (минут, секунд) и поэтому невозможно указать объем поставляемой услуги связи (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 14 ноября 2005 г. N КА-А40/11197-05
(извлечение)

Решением от 23.05.2005, оставленным без изменения постановлением от 08.08.2005, отказано в удовлетворении искового заявления Межрайонной инспекции ФНС РФ по КН N 5 к ФГУП "Московский завод по обработке специальных сплавов" о взыскании налоговой санкции в сумме 130247 руб. Встречное требование Московского завода удовлетворено, решение налогового органа N 56-13-10/02-05 от 26.10.2004 признано несоответствующим п. 1 ст. 122, ст. 169 НК РФ.

Законность и обоснованность решения и постановления судов проверяются в порядке ст.ст. 284, 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой налогового органа, в которой он просит решение и постановление отменить, в удовлетворении требований налогоплательщика отказать, его требование о взыскании налоговой санкции удовлетворить, поскольку выводы судов о налоговых вычетах не основаны на материалах дела.

Отзыв на кассационную жалобу Общество не представило, просит судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, поскольку доводы жалобы не опровергают выводы судов и получили надлежащую правовую оценку.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что оснований для отмены судебных актов не имеется.

Суды полно и всесторонне исследовали юридически значимые обстоятельства, дали надлежащую правовую оценку в их совокупности доводам налогового органа, правильно применили ст.ст. 169, 171, 172, 122 НК РФ, приняли законное и обоснованное решение.

Как следует из материалов дела, правильно установлено судами, по результатам камеральной проверки соблюдения налогового законодательства налоговым органом вынесено решение от 26.10.2004 г. N 56103-10/02-05 о привлечении ФГУП "Московский завод по обработке специальных сплавов" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Довод Инспекции о том, что применение налогового вычета по счету-фактуре N 13254211 неправомерно, так как в нем не указана единица изменения услуг телефонной сотовой связи, не основан на законе.

В соответствии с п.п. 6 п. 5 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре указано количество (объем) поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (работ, услуг), исходя из принятых по нему единиц измерения (при возможности их указания).

Услуги телефонной связи не зависят от каких-либо единиц измерения (минут, секунд) и поэтому невозможно указать объем поставляемой услуги связи.

Довод налогового органа о том, что налогоплательщик должен исчислять налоговый вычет исходя из фактических затрат, не соответствует НК РФ, в частности ст. 170 НК РФ. Определение вычета по фактическим затратам не только не предусмотрено НК РФ, но и невозможно в связи с технологией производства золотой проволоки из металла, т.к. в ходе производства проволоки теряется определенная часть металла.

Размер недоимки, которую не оспаривает налогоплательщик, составляет 166.000 руб. По состоянию на 20.02.2004 г. у ФГУП "Московский завод по обработке специальных сплавов" имеется переплата по НДС в сумме 757.718,13 руб., которая больше суммы недоимки и не была ранее зачтена в счет платежей, поэтому недоимка фактически отсутствует.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 23.05.2005, постановление от 08.08.2005 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-10676/05-111-116 Арбитражного суда г. Москвы оставить без изменения, кассационную жалобу МИФНС РФ N 5 по КН - без удовлетворения.