Комментарий к письму Минфина РФ от 3 марта 2006 г.
N 03-04-15/52 "О применении НДС в отношении сумм, перечисленных
арендатором арендодателю в порядке компенсации расходов по оплате
электроэнергии"
Комментируемый документ является по существу продолжением более раннего письма Минфина России от 06.09.2005 N 07-05-06/234, которое содержало разъяснения финансистов о том, как собственник сдаваемого в аренду помещения (при условии, что его расходы на оплату электроэнергии не включены в арендную плату) должен исчислять НДС при получении от арендатора сумм в порядке компенсации данных расходов. Опубликованное же письмо выпущено в ответ на запрос налогового ведомства, которое попросило Минфин более подробно и комплексно осветить свою позицию по данному вопросу.
Что такое компенсация расходов?
Начиная анализировать в письме данную ситуацию, Минфин совершенно справедливо указывает, что, исходя из пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса, фактические отношения сторон, касающиеся компенсации арендатором арендодателю расходов по потребленной электроэнергии, не могут строиться по правилам договора энергоснабжения. Подтверждают финансисты свой вывод и ссылками на решения Высшего Арбитражного Суда РФ, в частности на постановление Президиума ВАС РФ от 06.04.2000 N 7349/99. В этом судебном акте арбитры указали, что арендодатель не может являться энергоснабжающей организацией для арендатора, поскольку сам в качестве абонента получает электроэнергию для обслуживания здания у энергоснабжающей организации.
Учитывая это, финансисты сделали вывод, что относить операции по поставке (отпуску) электроэнергии арендодателем арендатору к операциям по реализации товаров для целей налога на добавленную стоимость оснований не имеется.
Нет начисления - нет и зачета
Решив, что получение арендодателем компенсационных платежей не является для него реализацией, Минфин не относит поставку электроэнергии к числу операций, признаваемых объектом налогообложения НДС, и соответственно полагает, что счета-фактуры по электроэнергии, потребленной арендатором, арендодателем выставляться не должны. Точно такие же разъяснения финансисты приводили и в своем письме от 06.09.2005 N 07-05-06/234.
Эта позиция, надо сказать, в корне меняет сложившуюся ранее и уже устоявшуюся практику, которая вполне устраивала налогоплательщиков, да и налоговое ведомство с ней было согласно. Суть последней заключалась в том, что арендодатель выставлял арендатору на такие расходы счет-фактуру, а на его основании арендатор принимал к вычету предъявленные суммы НДС.
Дальнейшая логика опубликованного письма довольно проста и сама по себе не может быть оспорена. Так, арендодатель должен руководствоваться положениями статьи 170 Налогового кодекса о том, что суммы НДС, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в случае их использования для осуществления операций, не облагаемых данным налогом, к вычету не принимаются, а учитываются в стоимости товаров (работ, услуг). В связи с этим, если по условиям договора в стоимость услуг по аренде помещения оплата электроэнергии не включена, арендодатель не вправе принимать к вычету суммы НДС, предъявленные ему энергоснабжающей организацией, в части потребленной арендатором электроэнергии.
В свою очередь арендатор не может принимать к вычету налог, перечисленный арендодателю в составе суммы компенсации. Поскольку право на вычет НДС должно подкрепляться именно наличием счета-фактуры, который арендатор как раз и не получает от собственника снимаемого помещения, так как лишь компенсирует расходы арендодателя на оплату электроэнергии, а не покупает ее у него.
Может ли арендатор сохранить право на вычет НДС
Понятно, что для арендодателя предложенный Минфином подход практически не влечет каких-либо налоговых последствий. Он не берет к вычету НДС с потребленной арендатором электроэнергии, но и не начисляет налог с сумм полученной за это компенсации. А вот для арендатора, являющегося плательщиком НДС, это означает прямые потери в части данного налога. Причем сумма таких потерь для него на практике будет еще больше, так как в порядке компенсации при аренде обычно производятся расчеты не только за электроэнергию, но и, например, за коммунальные услуги, услуги связи.
Есть ли у арендаторов какой-нибудь способ не потерять суммы НДС по таким компенсационным выплатам, связанным с пользованием арендованным помещением? Да, и причем их несколько.
Во-первых, можно поспорить с выводом, сделанным специалистами финансового ведомства в опубликованном письме. Ведь даже приведенные ими в поддержку своей точки зрения судебные решения при их комплексном прочтении могут быть на руку налогоплательщикам. Как в упомянутом выше постановлении Президиума ВАС РФ N 7349/99, так и в более позднем информационном письме той же инстанции - от 11.01.2002 N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой" прямо указывается, что такие соглашения о компенсациях, даже если они оформлены отдельными документами, фактически устанавливают порядок определения расходов арендатора на электроэнергию в арендуемых им помещениях и являются составной частью договора аренды. Следовательно, получаемые арендодателем суммы компенсаций таких расходов, даже если их и не признавать выручкой от реализации, можно охара
