Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2009 г. N 05АП-3468/2009

г. Владивосток

Дело

14 сентября 2009 г.

N А51-13209/2008 N 05АП-3468/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 08 сентября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 сентября 2009 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.В. Алферовой

судей: О.Ю. Еремеевой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: О.А. Оноприенко

при участии:

от ОАО "Труд": Мирошниченко А.М. по доверенности от 23.12.2008 со специальными полномочиям сроком на 1 год, паспорт 05 01 315178, выдан 26.03.2001; Ходыкина О.М. по доверенности от 16.06.2009 со специальными полномочиями сроком на 2 года, паспорт 05 07 427708, выдан 27.11.2007;

от Исаченко Н.В. и Сылка Л.Н.: адвокат Юрченко Л.А. по доверенности от 03.12.2008 со специальными полномочиями сроком на 3 года, удостоверение N 1459 от 29.05.2007;

от Калиниченко И.Г.: не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Труд"

на решение от 17.06.2009

судьи А.А. Хижинского

по делу N А51-13209/2008 Арбитражного суда Приморского края

по иску Сылка Любови Николаевны, Исаченко Нины Васильевны

к ОАО "Труд"

третье лицо: Калиниченко Игорь Григорьевич

о признании недействительным решения общего собрания акционеров.

УСТАНОВИЛ:

Сылка Любовь Николаевна, Исаченко Нина Васильевна обратились в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу "Труд" (далее - ОАО "Труд", Общество) о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров ОАО "Труд", оформленных протоколом N 1/06-2008 от 07.06.2008, в части определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставленных этими акциями; увеличении уставного капитала Обществом путем размещения дополнительных акций; одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Определением от 04.12.2008 суд по собственной инициативе привлек к участию в рассмотрении настоящего дела в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика, Калиниченко Игоря Григорьевича.

Решением от 17.06.2009 Арбитражный суд Приморского края удовлетворил исковые требования в полном объеме, признав недействительными решения годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества "Труд", принятые 07.06.2008 по вопросу повестки дня "Определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, представляемых этими акциями"; решения годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества "Труд", принятые 07.06.2008 по вопросу повестки дня "Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций"; решения годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества "Труд", принятые 07.06.2008 по вопросу повестки дня "Одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность".

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Общество обратилось в суд с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции от 17.06.2009. Податель апелляционной жалобы считает решение арбитражного суда незаконным и необоснованным, подлежащим отмене.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ОАО "Труд", ссылаясь на п.6.1.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н, указывает, что решением о размещении акций по закрытой подписке является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций (восьмой вопрос повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО "Труд" от 07.06.2008).

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы полагает, что формулировка седьмого вопроса повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО "Труд" от 07.06.2008 полностью соответствовала требованиям пп.5 п.1 ст. 48 Закона "Об акционерных обществах", а решение о внесении изменения в устав Общества, принятое по седьмому вопросу соответствует требованиям п.1 ст. 27 и п.п.5 п.1 ст. 48 указанного закона.

Также Общество полагает, что судом первой инстанции не установлено нарушение прав и законных интересов истцов оспариваемыми решениями.

Признав недействительным решение по девятому вопросу повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО "Труд" от 07.06.2008, суд первой инстанции, по мнению Общества, вышел за пределы разбирательства по иску.

В дополнениях к апелляционной жалобе, представленных в судебном заседании, ОАО "Труд" указывает, что акционер Ссылка Л.В. принимала участие в собрании и не голосовала против оспариваемых решений, следовательно, истец не имеет права на подачу рассматриваемого искового заявления.

Представитель ОАО "Труд" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель Исаченко Н.В. и Ссылка Л.Н. в судебном заседании и в представленных в материалы дела письменных отзывах на доводы апелляционной жалобы возразила, просила решение Арбитражного суда Приморского края от 17.06.2009, как законное и обоснованное, оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества - без удовлетворения.

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания Калиниченко И.Г. явку своего представителя в суд не обеспечил. Жалоба рассмотрена в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в его отсутствие по имеющимся в материалах дела документам.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Открытое акционерное общество "Труд" является правопреемником акционерного общества открытого типа "Владивостокская фабрика пошива и ремонта обуви "Труд", созданного путем преобразования муниципального предприятия "Владивостокская фабрика пошива и ремонта обуви "Труд" в результате приватизации последнего на основании распоряжения Комитета по управлению муниципальным имуществом администрации г. Владивостока от 22.04.1993 N 186 (т.2 л.д. 130) и зарегистрированного отделом по регистрации и содействию предпринимательской деятельности финансового управления администрации г. Владивостока 27.04.1993 за N 958 (т.2 л.д. 104-105).

Согласно статье 4 устава АООТ "Владивостокская фабрика пошива и ремонта обуви "Труд", утвержденного председателем КУМИ г. Владивостока от 22.04.1993 (т.2 л.д. 37-49), уставный капитал Общества составляет 1317000 неденоминированных рублей и состоит из обыкновенных акций в количестве 935 штук, а также привилегированных акций в количестве 382 штук. Номинальная стоимость одной акции определена в сумме 1000 неденоминированных рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 устава ОАО "Труд" в редакции, утвержденной общим собранием акционеров от 02.08.2003 и действовавшей на момент проведения общего собрания 07.06.2008 (т. 1 л.д. 108-126), уставный капитал Общества составлял 1.317 рублей, что соответствовало 1317 размещенных акций номинальной стоимостью 1 рубль.

07.06.2008 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "Труд".

Согласно журналу регистрации участников для голосования на указанном общем собрании (т.2 л.д. 141) акционерами ответчика по состоянию на 07.06.2008 являлись Сылка Л.Н., владеющая 123 акциями (9,34% голосов); Исаченко Н.В., владеющая 30 акциями (2,28% голосов); Беспаленко В.И., владеющий 1164 акциями (88,39% голосов).

В повестку дня вышеуказанного собрания, согласно сообщению о проведении годового общего собрания от 12.05.2008 (т.1 л.д. 27-28), включены следующие вопросы: об утверждении годового отчета, бухгалтерской отчетности, в том числе о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества (первый вопрос); о распределении прибыли и убытков, а также объявлении дивидендов по результатам финансового года (второй вопрос); об определении количественного состава совета директоров общества (третий вопрос); об избрании членов совета директоров общества (четвертый вопрос); об утверждении аудитора общества (пятый вопрос); об избрании членов ревизионной комиссии общества (шестой вопрос); об определении количества номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, представляемых этими акциями (седьмой вопрос); об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (восьмой вопрос); об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (девятый вопрос).

Как следует из протокола N 1/06-2008 общего собрания акционеров (т.1 л.д. 29-47), в собрании приняли участие акционеры, обладающие 97,72% голосов, а именно - Сылка Л.Н. (9,34%) и Беспаленко В.И. (88,39%).

По всем вопросам повестки дня приняты положительные решения большинством в 90,44% голосов (по 9,56% голосов бюллетени признаны недействительными).

По итогам голосования по седьмому вопросу принято решение о размещении Обществом дополнительно к размещенным акциям обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 15 500 000 штук номинальной стоимостью 1 рубль каждая (объявленные акции). Права, предоставленные объявленными обыкновенными именными бездокументарными акциями, соответствуют правам, предоставленным акционерам ранее размещенными обыкновенными именными бездокументарными акциями. Кроме того, по указанному вопросу собранием также принято решение о дополнении пункта 1 статьи 5 устава Общества абзацем аналогичного содержания (т.1 л.д. 45).

По восьмому вопросу принято решение о размещении вышеуказанных акций путем закрытой подписки, в том числе по цене размещения лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, составляющей 1 рубль за 1 акцию. Также указанным решением определен круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг. В качестве таковых указаны лица, имеющие преимущественное право приобретения размещаемых акций, и Калиниченко И.Г. Кроме того, определены формы оплаты размещаемых акций, а также доля, при неразмещении которой дополнительный выпуск ценных бумаг считается несостоявшимся (75% от общего количества размещаемых ценных бумаг дополнительного выпуска).

Решением по девятому вопросу одобрена сделка по размещению путем закрытой подписки обыкновенных именных бездокументарных акций Общества в количестве 15 500 000 штук номинальной стоимостью 1 рубль каждая по цене 1 рубль за акцию, оплачиваемых путем предоставления недвижимого имущества, стороной, которой является Калиниченко И.Г., поскольку в совершении данной сделки имеется заинтересованность его сына Калиниченко Д.И., являющегося членом совета директоров Общества.

На основании принятых общим собранием решений по указанным вопросам Региональным отделением ФСФР России в ДФО зарегистрирован дополнительный выпуск ценных бумаг ОАО "Труд" за государственным регистрационным номером 1-01-31470-F-001D от 07.08.2008 (т. 3 л.д. 22-26).

03.07.2008 ИФНС по Первореченскому району г. Владивостока зарегистрированы дополнения, внесенные в пункт 1 статьи 5 Устава ОАО "Труд" в части количества объявленных акций и предоставляемых ими прав (т.1 л.д. 83-88).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истцов в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Рассмотрев исковые требования по существу, суд первой инстанции пришел к выводу об их обоснованности.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Согласно п. 8 ст. 49 "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, если он не принимал участия в общем собрании или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

Согласно правовой позиции, отраженной в п. п. 24 и 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", разрешая споры о признании недействительными решений органов управления общества, суд вправе, с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение только в случае, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

К существенным нарушениям могут быть отнесены случаи принятия оспариваемого решения с нарушением компетенции общего собрания (п. 3 ст. 48 Закона "Об акционерных обществах"), отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения (п. п. 2, 4 ст. 49 и п. п. 1 - 3 ст. 58 Закона "Об акционерных обществах") либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (п. 6 ст. 49 Закона "Об акционерных обществах"). В случае установления судом наличия названных нарушений, суд должен независимо от того, было ли оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

В соответствии с п. 2 ст. 12, п. 4 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, в том числе и внесение в устав общества изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества (п. 1 абз. 2 ст. 12 ФЗ) осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Согласно п. 6 ст. 49 ФЗ "Об акционерных обществах", общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным надлежащим образом в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня.

Как следует из протокола общего собрания акционеров ОАО "Труд" от 07.06.2008, собранием принято решение о внесении дополнений в пункт 1 статьи 5 устава Общества, согласно которому Общество вправе размещать объявленные акции в количестве 15 500 000 штук (седьмой вопрос повестки дня).

Решение вопроса о внесении в устав общества изменений и дополнений об объявленных акциях принимается общим собранием акционеров.

Объявленные акции - это акции, которые общество вправе разместить дополнительно к размещенным акциям в целях увеличения своего уставного капитала.

Согласно п. 3 ст. 28 ФЗ "Об акционерных обществах" дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Решение вопроса об их размещении может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

Таким образом, из смысла приведенных выше норм следует, что принятие решения об увеличении уставного капитала общества всякий раз должно сопровождаться решением об установлении необходимого количества объявленных акций и внесении соответствующих изменений и дополнений в устав общества.

При этом, как верно указал суд первой инстанции, в повестку дня, изложенную в сообщении о проведении годового общего собрания ОАО "Труд" (т.1 л.д. 27-28) указанный вопрос об изменении устава Общества не был включен.

Таким образом, принятие общим собранием акционеров Общества решения по вопросу о внесении дополнений в устав Общества о размещении дополнительно к размещенным акциям обыкновенных именных бездокументарных акций в количестве 15 500 000 штук (объявленных акций), который не был включен в повестку дня собрания, является безусловным основанием для признания этого решения недействительным.

Поскольку решение о внесении дополнений в устав Общества, напрямую связано с решением о размещении дополнительного выпуска акций и подлежит рассмотрению одновременно с ним, признание недействительным решения об изменении устава Общества в указанной части влечет недействительность решения о размещении дополнительного выпуска акций (решений, принятых по седьмому вопросу повестки дня собрания), а также решений об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций и об одобрении заключаемой с Калиниченко И.Г. сделки по размещению всего дополнительного выпуска акций.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что признав недействительным решение по девятому вопросу повестки дня годового общего собрания акционеров ОАО "Труд" от 07.06.2008, суд первой инстанции вышел за пределы разбирательства по иску, апелляционной коллегией отклоняется как несостоятельный, поскольку одобрение сделки напрямую зависит от возможности размещения дополнительных акций общества в размере 15 500 000 штук, то есть тех акций, решение о размещении которых судом признано недействительным.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на тот факт, что акционер Ссылка Л.Н. приняла участие в общем собрании акционеров Общества и не голосовала против принятия оспариваемых решений, не может быть принята коллегией в качестве основания для признания решения собрания акционеров общества от 07.06.2008 действительным, поскольку, как указывает сам заявитель апелляционной жалобы, бюллетени для голосования акционера ссылка Л.Н. признаны недействительными, таким образом не может быть установлен факт того, что указанный акционер голосовал "за" принятие оспариваемых решений.

Представленные в материалы дела бюллетени N 1, N 2, N 3, N 4 свидетельствует о том, что указанный акционер не голосовала ни по одному из поставленных вопросов. Кроме того, из содержания протокола общего собрания от 07.06.2008 следует, что участие в указанном собрании принимал только акционер Сылка Л.Н.

В материалах дела отсутствуют доказательства надлежащего уведомления акционера Исаченко Н.В. о месте и времени проведения собрания. Участия в собрании 07.06.2008 указанный акционер не принимал. Доказательств обратного Обществом ни в суд первой инстанции, ни при подаче апелляционной жалобы не представлено.

В силу пункта 7 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, и при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания (пункт 3 статьи 48 Закона), в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения (пункты 2, 4 статьи 49 и пункты 1 - 3 статьи 58 Закона) либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (пункт 6 статьи 49 Закона), суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

Выводы арбитражного суда по данному делу основаны на всестороннем и полном исследовании и оценке имеющихся в деле доказательств в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Неправильного применения либо нарушения норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта, по данному делу не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 17.06.2009 по делу N А51-13209/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Н.В. Алферова

Судьи

О.Ю. Еремеева Е.Л. Сидорович