Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2008 г. N 09АП-10838/2006

г. Москва

N 09АП-10838/2007-ГК

15 января 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 января 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего-судьи Деева А.Л.

судей Крыловой А.Н., Кузнецовой И.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гуняшевым Е.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ЗАО "БизнесКонсалт", Клеточкина Дмитрия Витальевича на решение Арбитражного суда города Москвы от 03 июля 2007 года, по делу N А40-11960/06-138-96 принятое судьей Шустиковой С.Н.

по иску Жолдак Марины Ивановны

к ООО "Арбат-28", Клеточкину Дмитрию Витальевичу, Главному управлению Федеральной регистрационной службы по г.Москве,

третье лицо: ЗАО "БизнесКонсалт"

о признании недействительным договора купли-продажи нежилого помещения

при участии:

от истца: Иванова К.П.

от ответчиков: Клеточкин Д.В., от ООО "Арбат-28" - Римша О.Б., от ГУ ФРС по г.Москве- неявка, извещено;

от третьего лица: Минасян Н.И.

УСТАНОВИЛ:

В судебном заседании в соответствии со ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 09.01.2008г. по 14.01.2008г.

Жолдак Марина Ивановна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Арбат-28", Клеточкину Дмитрию Витальевичу, Главному управлению Федеральной регистрационной службы по г.Москве о признании недействительным договора купли-продажи нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Москва, ул.Арбат, д.28/1, стр.1, общей площадью 356,8 кв.м, заключенного 24.01.2005г. между ООО "Арбат-28" и Клеточкиным Дмитрием Витальевичем; об обязании ГУ ФРС по г.Москве погасить регистрационную запись N 77-77-01/180/2005-319 о переходе от ООО "Арбат-28" к Клеточкину Д.В. права собственности на нежилое помещение, расположенное по адресу: г.Москва, ул.Арбат д.28/1 стр.1 общей площадью 356,8 кв.м, реестровый номер объекта 422.

Решением от 03.07.2006г. по делу N А40-11960/06-138-96 Арбитражный суд г.Москвы исковые требования удовлетворил частично, признав недействительным заключенный между ООО "Арбат-28" и Клеточкиным Дмитрием Витальевичем 24 января 2005 г. договор купли-продажи нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Москва, ул.Арбат д.28/1, строение 1, общей площадью 356,8 кв.м.

В остальной части иска отказал.

Суд первой инстанции исходил из того, что сделка по продаже имущества является крупной, одобрения общего собрания на совершение данной сделки получено не было. В части отказа в удовлетворении требования об обязании ГУ ФРС по г.Москве погасить регистрационную запись о переходе права собственности на спорное здание, суд сослался на противоречие указанного требования нормам права.

Не согласившись с решением от 03 июля 2007 года, Клеточкин Дмитрий Витальевич подал апелляционную жалобу, в которой просит указанное решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что при принятии решения суд первой инстанции неправильно сделал вывод о том, что сделка является крупной сделкой, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

ООО "БизнсКонсалт" с решением суда первой инстанции не согласно, обратилось с апелляционной жалобой, в которой указало, что вывод суда о том, что совершенная сделка является крупной, не обоснован, просит решение отменить, в иске отказать.

Девятый арбитражный апелляционный суд определением от 07 ноября 2006 г. приостановил производство по делу, удовлетворив ходатайство истца о проведении бухгалтерской экспертизы.

После проведения экспертизы и поступления экспертного заключения, определением апелляционной инстанции от 20 сентября 2007 г. производство по делу возобновлено и дело назначено к судебному разбирательству.

Ходатайство истца о вызове экспертов в судебное заседание рассмотрено и отклонено протокольным определением.

Истцом заявлено ходатайство о фальсификации доказательств и исключении из числа доказательств следующих документов:

- Копия инвентарной карточки учета помещения , распложенного по адресу: г.Москва. ул. Арбат, дом 28/1, строение 1;

- Копия реестра основных средств общества за 2004 г.

- Копии карточек бухучета по счетам: "Основные средства", "Амортизация основных средств", "Нематериальные активы", "Вложения во внеоборотные активы", "Общехозяйственные расходы", "Товары", "Касса", "Расчетные счета", "Расчеты с поставщиками", "Расчеты с покупателями и заказчиками", "Расчеты по краткосрочным кредитам и займам", "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" за 2004 год.

- Копии приходных накладных N 274 от 10.09.2004 г., N 277 от 21.09.2004 г., N 296 от 23.09.2004, N 314 от 27.09.2004, N324 от 30.09.2004, N329 от 04.10.2004, N340 от 05.10.2004 г., N 347 от 07.10.2004, N 366 от 11.10.2004, N 379 от 13.10.2004, N 402 от 18.10.2004г., N 423 от 21.10.2004, N92 от 22.10.2004, N117 от 24.12.2004.

- Копии кассовых чеков от 20.09.2004, от 21.09.2004, от 23.09.2004, 27.09.2004,

30.09.2004, 30.09.2004, 04.10.2004, 05.10.2004г., 07.10.2004, 11.10.2004, 13.10.2004, 18.10.2004, 21.10.2004г.

- Копии расходных накладных N 1 от 20.09.2004, N2 от 23.09.2004г., N 3 от 22.09.2004, N 4 от 23.09.2004, N5 от 25.09.2004, N 6 от 27.09.2004, N7 от 30.09.2004, N8 от 01.10.2004, N 9 от 01.10.2004, N10 от 01.10.2004г., N 11 от 06.10.2004, N 12 от 08.10.2004, N13 от 10.10.2004г., N 14 от 11.10.2004 г. , N 15 от 12.10.2004 г., N 16 от 13.10.2004, N17 от 14.10. 2004 года, N 18 от 18.10.2004 г., N 19 от 20.10.2004 г., N 20 от 22.10.2004 г., N 21 от 22.10.2004., N 22 от 24.10.2004г., N23 от 26.10.2004 г., N24 от 28.10.2004 го., N 25 от 29.10.2004 г., N 26 от 31.10.2004 г., N 27 от 02.11.2004 г.

- Копия договора займа N 016/04 от 16.09.2004 года; копия расписки от 16.09.2004 г.;

- Копия Договора купли-продажи от 24.12.2004 г.; копия доверенности от 01.08.2004 г.;

- Копия агентского договора от 16.09,2004 г., копия отчета агента от 15.11.2004 г.;

- Копия книги учета доходов и расходов ОО "Арбат-28" на 2004 г.;

- Копия инвентарной карточки учета основных средств;

- Копия реестра основных средств за 2004 г.;

- Копия регистра величины расходов на приобретение основных средств на 2004 год.

Свою просьбу об исключении указанных документов из числа доказательств истец обосновывает тем, что все документы, представленные Клеточкиным Д.В.-хозяйственные договоры, товарные накладные, подписаны от имени ООО "Арбат-28" Васичевым И.А., который действовал на основании сфальсифицированной доверенности, вел торговую деятельность на свои денежные средства и деньги Орловой В.В. Данное обстоятельство нашло отражение в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N 09АП-2494/07-ГК (N А40-69591/06-41-457).

Рассмотрев указанное ходатайство суд апелляционной инстанции удовлетворяет его, исключая из числа доказательств договор купли-продажи б/н от 24.12.2004г., агентский договор от 20.09.2004г., отчет агента от 15.11.2004г.(л.д.96-98 т.3), а также товарные накладные, счета-фактуры, подписанные Васичевым И.А. (л.д.75-127 т.2)

Ходатайство также содержит просьбу о назначении судебно-почерковедческой экспертизы, которое апелляционной инстанцией рассмотрено и отклонено.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ответчиков поддержал доводы, изложенные в апелляционных жалобах, представитель истца возражал против удовлетворения жалоб, представил отзыв.

Надлежаще извещенный о времени и месте судебного разбирательства ГУ ФРС по г.Москве в судебное заседание не явился, в связи с чем дело рассматривается в порядке ст.156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в нем доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, выслушав представителей сторон, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

На основании договора купли-продажи нежилого помещения от 24.01.2005г. ООО "Арбат-28" продало Клеточкину Д.В. нежилое помещение площадью 356,8 кв.м, расположенное по адресу: г.Москва, ул.Арбат д.28/1, стр.1 по цене 35 400 000 руб.

Жолдак М.И., являясь участником ООО "Арбат-28", считает, что сделка является крупной, не получившей одобрения общества.

Согласно ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

Ввиду отсутствия полного объема необходимых для проведения экспертизы бухгалтерских документов, экспертное заключение от 05.09.2007г. за N 1217/15-8 не содержит выводов, основанных на данных бухгалтерской отчетности.

Согласно ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст.71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Положенная в основу решения суда первой инстанции справка-расчет от 24.01.2005г. балансовой стоимости активов общества по состоянию на 01.01.2004г. и 01.01.2005г. составлена и представлена в материалы дела ООО "Арбат-28" на основании последнего бухгалтерского баланса общества, других бухгалтерских документов за указанный период и оснований для отклонения данного доказательства не имеется.

Исходя из указанной справки-расчета, стоимость проданного объекта недвижимости, составляет 47,23% от стоимости имущества общества, что свидетельствует о том, что сделка является крупной.

Согласно п.3 ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества, а согласно п.5 крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Апелляционные жалобы Клеточкина Д.В. и ООО "БизнесКонсалт" направлены на переоценку выводов суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что суд первой инстанции при принятии обжалуемого решения правильно применил нормы материального и процессуального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем апелляционные жалоб Клеточкина Д.В. и ООО "БизнесКонсалт" по изложенным в них доводам удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 156,176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 03 августа 2007 года по делу N А40-11960/06-138-96 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступило в законную силу и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий-судья

А.Л.Деев

Судьи

А.Н.Крылова И.И.Кузнецова