Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25 апреля 2006 г. N КА-А40/2963-06 Общество не подлежит привлечению к административной ответственности за неуведомление антимонопольного органа о создании нового акционерного общества в форме выделения, поскольку оно не является субъектом спорного правонарушения, так как новое общество по существу создано не истцом, а его акционерами (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 25 апреля 2006 г. N КА-А40/2963-06
(извлечение)

По делу дважды объявлялся перерыв до 19.04.06 (17 час. 30 мин.) и до 24.04.06 (9 час. 45 мин.).

Открытое акционерное общество "Мосэнерго" (далее - ОАО "Мосэнерго") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России) от 17.10.05 N 1 17/438-05 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 19.8 Кодекса Российской Федерации об административном правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением названного арбитражного суда от 23.12.05 заявленное требование удовлетворено.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ФАС России подала кассационную жалобу, в которой просит его отменить как незаконный. При этом сослалась на то, что законодатель не различает понятия "учреждение" и "создание" коммерческой организации, а считает их синонимами. Реорганизация юридического лица в форме выделения влечет за собой создание нового (вновь образованного) юридического лица. Решение о создании нового общества путем выделения приняло ОАО "Мосэнерго" и именно оно является учредителем создаваемого общества. В отзыве на жалобу ОАО "Мосэнерго" возражало против ее удовлетворения, считая обжалованное по делу решение суда первой инстанции соответствующим законодательству и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представитель ФАС России поддержал жалобу по изложенным в ней доводам. Представитель ОАО "Мосэнерго" просил жалобу отклонить по мотивам, приведенным в представленном отзыве.

Обсудив доводы жалобы, проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд кассационной инстанции не нашел оснований для отмены обжалованного по делу судебного акта.

Постановлением от 17.10.05 N 1 17/438-05 ФАС России привлекла ОАО "Мосэнерго" к административной ответственности по ч. 1 ст. 19.8 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 100000 руб. за нарушение требований п. 5 ст. 17 Закона Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". В качестве нарушения признан факт неуведомления о создании ОАО "Мостеплосетьэнергоремонт" в форме выделения при реорганизации ОАО "Мосэнерго" в 45-дневный срок со дня государственной регистрации созданного общества, произведенной 01.04.05.

ОАО "Мосэнерго" оспорило в судебном порядке это постановление.

В соответствии с п. 5 ст. 17 Закона Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" антимонопольный орган должен быть уведомлен учредителями (участниками) (одним из учредителей, участников) в течение 45 дней со дня государственной регистрации (со дня внесения изменений и дополнений в единый государственный реестр юридических лиц) о создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей (участников) по последнему балансу превышает 200 тысяч установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

Частью 1 статьи 19.8 КоАП РФ установлена административная ответственность за непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы или в орган регулирования естественных монополий, его территориальные органы уведомлений (заявлений), предусмотренных антимонопольным законодательством, если представление таких уведомлений (заявлений) является обязательным в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о естественных монополиях, представление уведомлений (заявлений), содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о естественных монополиях порядка и сроков подачи ходатайств и уведомлений (заявлений).

Как установлено судом первой инстанции, ОАО "Мостеплосетьэнергоремонт" создано в процессе реорганизации ОАО "Мосэнерго" в форме выделения 13 акционерных обществ на условиях размещения акций создаваемых обществ путем распределения акций каждого создаваемого общества среди акционеров ОАО "Мосэнерго".

Порядок реорганизации акционерного общества путем выделения из него нового общества регламентирован ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", в п. 3 которой предусмотрено, что общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выделения общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса. Общее собрание акционеров каждого создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляются общим собранием акционеров реорганизуемого общества.

Из содержания названной нормы следует, что реорганизуемое общество считается учредителем (единственным акционером) создаваемого общества, если оно само приобрело акции этого общества, утвердило его устав и образовало его органы. В том случае, если при конвертации акции создаваемого общества распределены среди акционеров реорганизуемого общества, учредителями (участниками) создаваемого общества выступают его акционеры, принявшие на общем собрании созданного общества решение об утверждении его устава и образовании его органов.

В связи с изложенным является правильным вывод суда первой инстанции о том, что в данном случае ОАО "Мосэнерго" не является субъектом спорного правонарушения, т.е. лицом, обязанным уведомить антимонопольный орган о создании ОАО "Мостеплосетьэнергоремонт". Новое общество по существу создано не ОАО "Мосэнерго", а его акционерами.

Вместе с тем суд кассационной инстанции считает ошибочным утверждение суда первой инстанции о том, что в соответствии с п. 5 ст. 17 Закона Российской Федерации "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" антимонопольный орган подлежит обязательному уведомлению только при создании коммерческой организации (то есть путем учреждения вновь).

В соответствии со ст. 8 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество создается как путем учреждения вновь, так и путем реорганизации существующего юридического лица, в том числе путем выделения.

Поэтому понятие "создание общества" необоснованно сужено судом.

Вместе с тем данное неверное утверждение суда первой инстанции не привело к судебной ошибке по делу.

При изложенных обстоятельствах оснований для отмены обжалованного по делу судебного акта не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.05 по делу N А40-78711/05-79-574 оставить без изменения, кассационную жалобу ФАС России - без удовлетворения.