Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2008 г. N 09АП-4887/2008

город Москва

N А40-9926/08-84-140

07 июня 2008 г.

N 09АП-4887/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 02.06.2008г.

Постановление в полном объеме изготовлено 07.06.2008г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бекетовой И.В.,

судей:

Якутова Э.В., Попова В.И.,

при ведении протокола

помощником судьи Халиной И.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда N 15 апелляционную жалобу ЗАО "Элмос- Лайн"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.03.2008

по делу N А40-9926/08-84-140, судьи Бородули Т.С.,

по заявлению ЗАО "Элмос-Лайн"

к ИФНС России N 25 по г. Москве

об оспаривании постановления N 129 от 12.02.2008 о привлечении к административной ответственности

При участии:

от заявителя:

Шахов А.О. по дов. от 01.09.2007 паспорт 45 98 293631;

от ответчика:

Панкин Д.С. по дов. от 10.01.2008 уд-ние N 397563;

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Элмос-Лайн" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Инспекции ФНС России N 25 по г. Москве от 12.02.2008 N129 по делу об административном правонарушении о привлечении Общества к административной ответственности по ст.14.5 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 30 000 руб.

Решением от 24.03.2008 года Арбитражный суд г.Москвы отказал в удовлетворении заявленного требования, признав оспариваемое постановление соответствующим требованиям действующего законодательства.

Не согласившись с принятым решением ЗАО "Элмос-Лайн" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование указывается, что при вынесении решения Арбитражный суд г.Москвы неправильно применил нормы материального права, не полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. Считает, что прием наличных денежных средств в качестве оплаты за пользование сотовой связью через терминалы по приему платежей не освобождает Общество от обязанности применять контрольно-кассовую технику, соответствующую требованиям Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт".

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, что судебное решение подлежит отмене, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела 01.02.2008 сотрудниками ИФНС России N 25 по г. Москве была проведена проверка соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовых машин при осуществлении наличных денежных расчетов при приеме платежей сотовой связи с помощью платежного терминала, принадлежащего ООО "Элмос-Лайн" и расположенного по адресу: г. Москва, ул. Летниковская, д.11/10.

В ходе проверки было установлено, что при оплате услуг связи на сумму 10 рублей 00 копеек терминал принял денежную наличность, при этом выдал квитанцию с реквизитами организации и суммой платежа в не фискальном режиме.

В тот же день, по результатам проверки, был составлен акт N 0070440, в котором зафиксирован факт совершенного правонарушения, обстоятельства, при которых оно совершено, время составления акта и другие данные, имеющие значение для рассмотрения административного дела.

По окончании административного расследования 06.02.2008 составлен протокол об административном правонарушении N 0005810 в присутствии законного представителя общества по доверенности Клишниковской И.В. от 04.02.2008г.

12.02.2008 ИФНС России N 25 по г. Москве вынесено постановление по делу об административном правонарушении N129, в соответствии с которым ЗАО "Элмос-Лайн" признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.5 КоАП РФ и назначено наказание в виде штрафа в размере 30 000 (тридцати тысяч) рублей.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения заявителя в суд.

Статьей 14.5 КоАП РФ предусмотрена ответственность за продажу товаров, выполнение работ либо оказание услуг в организациях торговли либо иных организациях, осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы, либо оказывающих услуги, а равно гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей без применения контрольно- кассовых машин.

В силу ч. 1 ст. 2 и ст. 5 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" контрольно кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории РФ в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, в случаях продажи товаров, выполнения работ.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" под контрольно-кассовой техникой понимаются контрольно-кассовые машины, оснащенные фискальной памятью, электронно-вычислительные машины, в том числе персональные, программно-технические комплексы.

Суд апелляционной инстанции, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства и изучив материалы дела, приходит к выводу, что оспариваемое постановление от 12.02.2008 N 129 не соответствует требованиям действующего законодательства в связи с отсутствием события административного правонарушения и вины общества во вменяемом ему административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.5 КоАП РФ.

В настоящем случае заявитель при осуществлении приема платежей за оказываемые операторами сотовой связи услуги использовал терминал самообслуживания, который содержит элементы программно-технического комплекса.

В соответствии с п.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 31 июля 2003 г. N 16 "О некоторых вопросах практики применения административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5. КоАП РФ, за неприменение контрольно-кассовых машин" в случае использования организацией или индивидуальным предпринимателем вместо контрольно-кассовых машин иных указанных в Федеральном законе N 54-ФЗ видов контрольно-кассовой техники названные лица не могут быть привлечены к ответственности за неприменение контрольно-кассовых машин.

Таким образом, судебная коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции о наличии состава и события административного правонарушения, поскольку операции по приему денежных средств через терминалы не подпадают под виды деятельности, образующие объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного статьей 14.5 КоАП РФ, поэтому основания для привлечения ЗАО "Элмос- Лайн" к административной ответственности по указанной статье Кодекса отсутствует.

В связи с изложенным, с учетом установленных по делу обстоятельств, принимая во внимание недоказанность административным органом вины заявителя во вменяемом ему правонарушении, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое постановление от 12.02.2008 N 129 подлежит признанию незаконным и отмене.

В связи с чем, судебная коллегия полагает необходимым принять по делу новое решение, отменив оспоренное решение суда первой инстанции ввиду того, что судом первой инстанции были сделаны выводы, не соответствующие обстоятельствам дела.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 270 и 271 АПК РФ суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.03.2008 по делу N А40-9926/08-84-140 отменить.

Постановление ИФНС России N 25 по г.Москве от 12.02.08 N 129 признать незаконным и отменить.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

И.В. Бекетова

Судьи

Э.В. Якутов В.И. Попов