Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2008 г. N 09АП-6277/2008

г. Москва

Дело N А40-5022/08-48-31

16 июня 2008 г.

N 09АП-6277/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "10" июня 2008 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 июня 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: В.Р. Валиева

Судей: Т.К. Афанасьевой, И.В. Разумова

При ведении протокола судебного заседания секретарем Т.А. Глуховой

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "Региональная Нефтегазовая Инвестиционная компания" и СГУ при Правительстве РФ "Российский Фонд федерального имущества". на решение Арбитражного суда г. Москвы от "16" апреля 2008 г. по делу N А40-5022/08-48-31 по иску ОАО "Вяземское карьероуправление" к СГУ при Правительстве РФ "Российский Фонд федерального имущества", ОАО "Региональная Нефтегазовая Инвестиционная компания" о признании торгов недействительными

при участии в судебном заседании:

от истца: Ю.Е. Шарова (доверенность N 6 от 18.01.2008г)

от ответчика: от ОАО "Региональная Нефтегазовая Инвестиционная компания" - А.П. Горбунов (доверенность N 24/2008 от 04.04.2008г)

от СГУ при Правительстве РФ "Российский Фонд федерального имущества" - А.В. Серов (доверенность N 17-1/146 от 07.04.2008г)

УСТАНОВИЛ

ОАО "Вяземское карьероуправление" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Специализированному государственному учреждению при Правительстве РФ Российский фонд федерального имущества" (далее ответчик N 1) о признании недействительными результатов аукциона, проведенного 29.01.2008г. по продаже находящегося в федеральной собственности 61316 обыкновенных именных акций в бездокументарной форме ОАО "Вяземский щебеночный завод".

Определением суда от 11.03.2008г. рассмотрено и удовлетворено ходатайство ответчика о привлечении к участию в деле в качестве второго ответчика победителя аукциона ОАО "Региональная Нефтегазовая Инвестиционная Компания (далее ответчик N 2)

Определением суда от 18.03.2008г. принято уточнение предмета иска на признание недействительными торгов - аукциона, проведенного 29.01.2008г. по продаже находящихся в федеральной собственности 61316 обыкновенных именных акций в бездокументарной форме ОАО "Вяземский щебеночный завод" (ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 16 апреля 2008 г. иск удовлетворен, признаны недействительными торги -аукцион, проведенный 29.01.2008г. по продаже находящихся в федеральной собственности 61316 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Вяземский щебеночный завод".

В основу решения суда положены выводы о формальном характере отказа истцу в признании участников аукциона оформленным уведомлением N фи8-2/877 от 28.01.2008г. и протоколом N 1 от 28.01.2008г. о признании претендентов участниками аукциона.

Незаконности требования о приложении к заявке на участие в аукционе решения собрания акционеров о совершении крупной сделки.

С принятым решением не согласились ответчики и подали апелляционные жалобы, в которых просят решение суда от 16 апреля 2008 г. отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

По мнению ответчика N 1, суд не верно оценил Протокол N11 заседания Совета директоров ОАО "Вяземское карьероуправление", как решение соответствующего органа управления истца о приобретении имущества достаточное для заключения сделки купли-продажи выставленных на торги акций, поскольку для истца, сделка по приобретению 61316 обыкновенных именных акций ОАО "Вяземский щебеночный завод" при начальной цене пакета акций в сумме 124 410 000 руб. является крупной, связанной с возможностью приобретения имущества, стоимость которого составляет более 50 % балансовой стоимости активов общества.

Соответственно вопрос о ее одобрении мог быть решен только общим собранием акционеров истца.

В обоснование доводов жалобы ответчиком N 1 заявлено ходатайство о приобщении в качестве дополнительного доказательства светокопии баланса истца на 30.09.2007г.

Представитель истца ознакомился с приложенной к материалам жалобы светокопией бухгалтерского баланса на 30.09.2007г., возражений о приобщении указанного доказательства к материалам дела не заявил, в связи с чем, протокольным определением светокопия бухгалтерского баланса от 30.09.2007г. приобщена к материалам дела.

Ответчик N 2 поддержал доводы апелляционной жалобы ответчика N 1

Дополнительно в своей апелляционной жалобе, ответчик N 2 указывает на отсутствие в решении Совета директоров истца, оформленного Протоколом N 11 от 11.01.2008г. существенных условий необходимых для заключения договора купли-продажи (стороны сделки, количество акций, цена приобретения)

Истец считает решение суда законным и обоснованным по основаниям, изложенных в его мотивировочной части.

Представил отзыв N 430 от 09.06.2008г., в котором заявляет о возможности из Протокола N 11 от 11.01.2008г. определить, что решение об участии в аукционе, подразумевает намерение приобрести имущество, реализуемое посредством аукциона.

Решение общего собрания об одобрении сделки по приобретению выставленного на аукцион пакета акций не требовалось, так как приобретение акций в данном случае представляло форму участия истца в других организациях, что в силу ст. 12 Устава истца и п.п. 17.1, п. 1 ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах" входит в компетенцию Совета директоров истца.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, суд апелляционной инстанции находит решение от 16 апреля 2008 г. подлежащим отмене, в связи со следующим.

Как усматривается из материалов судебного дела, на основании решения об условиях приватизации акций ОАО "Вяземский щебеночный завод", принятого Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом (далее - Росимущество) и утвержденного Распоряжением Росимущества от 13.07.2007г. N 2574-р, с учетом изменений и дополнений, внесенных Распоряжением Росимущества от 05.12.2007г. N3736-р, 29 января 2008 года ответчик N 1 провел аукцион по продаже 100 % акций ОАО "Вяземский щебеночный завод".

18 января 2008 г. истцом подана заявка на участие в аукционе и документы. В соответствии с представленной описью.

В соответствии с Протоколом N 1 о признании претендентов участниками аукциона по продаже акций ОАО "Вяземский щебеночный завод" от 28.01.2008г. истцу отказано в допуске к участию в аукционе.

29 января 2008 г. истцу вручено Уведомление N фи-8-2/877 от 28.01.2008г. об отказе в допуске к участию в аукционе, в связи, с чем истец является заинтересованным лицом в предъявлении настоящего иска (ст. 4 АПК РФ).

Согласно Протокола N 1 об итогах аукциона по продаже акций ОАО "Вяземский щебеночный завод" от 29.01.2008г. победителем аукциона признано ОАО "Региональная Нефтегазовая Инвестиционная Компания.

04 февраля 2008 г. между Фондом и ОАО "Региональная Нефтегазовая Инвестиционная Компания" заключен договор N 8-2/275 купли-продажи акций ОАО "Вяземский щебеночный завод".

Действительно уведомление N фи-8-2/877 от 28.01.2007г. не содержит указания конкретной причины отказа истцу в признании претендентом на участие в аукционе.

Тем не менее указанное обстоятельство само по себе не может служить основанием для признания торгов в форме аукциона недействительными.

По смыслу разъяснений п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.12.1993г. N 32 основанием для признания результатов аукциона недействительными является незаконный, а не формальный отказ в участии в аукционе..

Согласно положениям ст. 16 ФЗ от 21.12.2001г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества (далее - ФЗ "О приватизации") претенденты - юридические лица представляют в том числе "_ решение в письменной форме соответствующего органа управления о приобретении имущества ( если это необходимо в соответствии с учредительными документами претендента и законодательством государства, в котором зарегистрирован претендент)."

Следовательно, нормы указанного Закона императивно предписывают юридическим лицам для участия в аукционе представлять решение компетентного органа правления о приобретении имущества.

Аналогичное требование закреплено в п. 7 раздела 4 Информационного сообщения.

Таким образом, обязанность представления надлежащего пакета документов возложена на претендента.

Истец действует в организационно - правовой форме акционерного общества (ст. 96 ГК РФ) в связи с чем, должен был учитывать, что выставленное на аукционе приватизируемое имущество отвечает для него критериям крупной сделки.

Согласно ч. 1 ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю дату.

Как следует из бухгалтерского баланса истца на 30.09.2007г., балансовая стоимость активов Общества составляет 160 597 000 руб. Начальная же цена вставленного на аукцион имущества равно 124 410 000 руб., что свидетельствует о том, что стоимость приватизируемого имущества составляет более 50 % балансовой стоимости активов Общества.

Следовательно, даже приобретение Истцом приватизируемого имущества по начальной цене, в силу положений ФЗ "Об акционерных обществах", будет являться для истца крупной сделкой, что влечет обязательное одобрение такой сделки согласно ч. 3 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" общим собранием акционеров Общества. Соответствующего протокола общего собрания акционеров, содержащего решения о приобретении имущества (одобрении крупной сделки), истцом для участия в аукционе не представлено.

Соответственно не представление документа, содержащего решение компетентного органа юридического лица, а именно решение общего собрания акционеров, о приобретении имущества (одобрении крупной сделки), является нарушением требований ч. 1 ст. 16 ФЗ "О приватизации" и п. 7 раздела 4 Информационного сообщения.

Судебная коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции о наличии полномочий у Совета директоров истца на принятие решения о приобретении акций в силу ст. 12 Устава и п.п. 17.1 п. 1 ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах", так как норма п.п. 17.1 п. 1 ст. 65 не может трактоваться избирательно и в отрыве от содержания положений ст.ст. 78-79 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливающих порядок совершения крупных сделок.

Поскольку в данном случае формой возможного участия истца в другой организации должна была выступать крупная сделка, нормы ст. ст. 78-79 носят по отношению к норме п.п. 17.1 п. 1 ст. 65 предусматривающей любые случаи участия ответчика в других организациях, специальный характер иподлежат преимущественному применению, как регулирующие частное правоотношение.

Расходы по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы ответчика N 2 возмещаются ему за счет истца (ч. 3 ст. 271 АПК РФ).

Госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы ответчика N 1 подлежит отнесению на истца (п. 4 ч.1 ст. 333.22 НК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266-268, ч. 2 ст. 269, п.п. 2 ч. 1 ст. 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый Арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 апреля 2008 г. по делу N А40-5022/08-48-31 отменить. В иске отказать.

Взыскать с ОАО "Вяземское карьероуправление" в пользу ОАО "Региональная Нефтегазовая Инвестиционная компания" 1000 руб. в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Взыскать с ОАО "Вяземское карьероуправление" 1000 руб. госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в доход федерального бюджета.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

В.Р. Валиев

Судьи

Т.К. Афанасьева И.В. Разумов