Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 сентября 2008 г. N 09АП-9124/2008

г. Москва

Дело N А40-21048/08-34-148

04 сентября 2008 г.

N 09АП-9124/2008 -ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме 04 сентября 2008 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смирнова О.В.,

судей: Деева А.Л., Басковой С.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гуняшевым Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО КБ "Смоленский Банк" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2008 по делу N А40-21048/08-34-148, принятое судьёй Михайловой Л.В. по иску ООО КБ "Смоленский Банк" к ОАО РАО "ЕЭС России", 3-е лицо ЗАО "Регистраторское общество "Статус" об обязании выкупить акции на сумму 3343600 руб. 00 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Стома С.В. по доверенности от 23.04.2007 N 76;

от ответчика: от ОАО "ФСК ЕЭС" - Суханова С.О. по доверенности от 01.07.2008 N 247-08 (РАО "ЕЭС России" реорганизовано в ОАО "ФСК ЕЭС");

от третьего лица: Разумова Л.А. по доверенности от 05.03.2008 N 67-08;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Смоленский Банк" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском об обязании Открытого акционерного общества РАО "ЕЭС России" (заменено в порядке процессуального правопреемства на ОАО "ФСК ЕЭС") выкупить у истца, принадлежащие ему обыкновенные акции в количестве 104000 штук (государственный регистрационный номер 1-01-00034-А) по цене 32 руб. 15 коп. за акцию.

При этом, истец указал, что ответчик без предусмотренных законом оснований не исполнил требование истца о выкупе принадлежащих ему акций, предъявленное надлежащим образом с приложением необходимых документов.

Решением от 06.06.2008 Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявленных исковых требований в полном объеме, указав, что истцом не соблюден порядок, установленный действующим законодательством в части предоставления выписки по счету депо с требованием от 03.12.2007 и сроков подачи требования от 31.12.2008.

Не согласившись с данным решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. При этом, заявитель апелляционной жалобы, повторяя доводы искового заявления, указывает, что у ответчика не имелось оснований для отказа истцу в выкупе акций, поскольку соответствующее требование от 03.12.2007 было оформлено надлежащим образом, предъявлено ответчику в установленный срок, а положения пункта 3 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" не предусматривают обязательное приложение к данному требованию выписки со счёта депо.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, а представители ответчика и третьего лица возражали против её удовлетворения по изложенным в представленных отзывах на апелляционную жалобу основаниям. Из содержания данных отзывов следует, что истцом не соблюден порядок, установленный действующим законодательством в части предоставления выписки по счету депо с требованием от 03.12.2007 и сроков подачи требования от 31.01.2008.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены или изменения оспариваемого решения суда первой инстанции.

Согласно материалам дела, на состоявшемся 26.10.2007 внеочередном общем собрании акционеров РАО "ЕЭС России" было принято решение о реорганизации данного акционерного общества.

Истец, являясь владельцем 140000 обыкновенных акций ответчика, участие в голосовании по вопросам повестки дня указанного собрания не принимал.

Пунктом 1 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

В соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Согласно положениям части 2 пункта 3 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах", требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

В представленном истцом в материалы дела уведомлении о наличии права требовать выкупа ответчиком акций, указано, что выкуп акций будет осуществляться по цене, определенной советом директоров ответчика в соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", а именно 32 рубля 15 коп. за одну обыкновенную акцию ОАО РАО "ЕЭС России".

Из содержания пункта 2 данного уведомления следует, что в случае учёта прав на акции номинальным держателем к требованию акционера должна быть приложена выписка со счёта депо с указанием общего количества ценных бумаг, учитываемых на его счёте депо, и количество подлежащих выкупу акций, в отношении которых осуществлено блокирование операций.

Пунктами 3 и 4 настоящего уведомления установлено, что требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций должно быть направлено заказным письмом в адрес эмитента или регистратора и поступить в ЗАО "Регистраторское общество "Статус" не позднее 45 дней с даты принятия решения общим собранием акционеров ОАО РАО "ЕЭС России" Требования, поступившие в ЗАО "Регистраторское общество "Статус" либо в Общество позже указанного срока или содержащие неполную или недостоверную информацию к рассмотрению не принимаются. Акционер не вправе отозвать (изменить) своё требование о выкупе после истечения 45-дневного срока.

С учётом изложенного, приём требований акционеров осуществлялся до 10.12.2007.

Принадлежащие ответчику акции учитывались на счёте депо в Некоммерческом партнёрстве "Национальный депозитарный центр" и были заблокированы последним для проведения корпоративных мероприятий, что подтверждено выпиской от 03.12.2007 N 3132302.

Требование от 03.12.2007 о выкупе принадлежащих ему акций было опущено представителем истца в ящик для входящей корреспонденции РАО "ЕЭС России", что подтверждено отметкой о его принятии от 05.12.2007, N 6-9175.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований.

Пунктом 2.3.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учёта в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утверждённого приказом ФСФР России от 05.04.2007 N 07-39/пз-н установлено, что если выкупаемые ценные бумаги учитываются на счете депо в депозитарии, к требованию прилагается выписка.

При этом, достоверные доказательства того, что к данному требованию о выкупе акций была приложена указанная выписка от 03.12.2007 в материалах дела отсутствуют и заявителем жалобы не представлены.

В ответ на названное требование, регистратор письмом от 07.12.2007 N Т/1974 сообщил, что требование истца не может быть исполнено, поскольку к нему не приложена выписка со счета депо с указанием общего количества учитываемых ценных бумаг и количества акций, подлежащих выкупу. Данное письмо было получено истцом 30.01.2008, в связи с чем необходимо учесть что действующим законодательством не установлен порядок и срок обязательного информирования акционера о нарушении им предусмотренного указанным пунктом 2.3.1 порядка предъявления требования о выкупе акций. В договоре между эмитентом и регистратором, срок информирования акционера о допущенных им нарушениях предъявления требования о выкупе акций также не установлен. В то же время, из содержания указанного уведомления о наличии права требовать выкупа ответчиком акций следует, что требования, поступившие в ЗАО "Регистраторское общество "Статус" либо в Общество позже указанного срока или содержащие неполную или недостоверную информацию к рассмотрению не принимаются.

Указанная выписка от 03.12.2007 была представлена эмитенту и в адрес регистратора лишь 31.01.2008, что подтверждено представленным в материалы дела письмом истца в адрес РАО "ЕЭС России" от 31.01.2008 N 01-09/34.

Тем не менее, указанное требование не было исполнено истцом поскольку оно было надлежащим образом подано по истечении установленного законом 45-ти дневного срока.

Какое-либо противоречие положений пункта 2.3.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учёта в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров требованиям статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах, определяющим порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, апелляционным судом не установлено.

Также необходимо учесть, что истец был должным образом информирован ответчиком о порядке предъявления требований о выкупе акций указанным уведомлением о наличии права требовать выкупа ответчиком акций, но не проявил должной степени заботливости и осмотрительности для получения надлежащих доказательств его соблюдения.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований, поскольку истцом не соблюден порядок, установленный действующим законодательством в части предоставления с требованием от 03.12.2007 о выкупе акций выписки по счету депо с указанием количества подлежащих выкупу акций, в отношении которых осуществлено блокирование операций. При этом, спорная выписка была представлена истцом регистратору и эмитенту по истечении 45-дневного срока для предъявления требования к ответчику о выкупе акций.

Довод апелляционной жалобы о соблюдении истцом порядка предъявления требования о выкупе акций и к данному требованию были приложены необходимые документы, с учётом изложенных обстоятельств противоречит материалам дела.

При этом, апелляционный суд полагает, что пропуск акционером 45-дневного пресекательного срока на предъявление требования о выкупе обществом принадлежащих ему акций общества является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требования об обязании общества выкупить данные акции. Указанный срок для предъявления обществу требования о выкупе акций установлен императивной нормой и не является сроком защиты права, поэтому исходный момент для исчисления данного срока, которым в силу закона является дата принятия общим собранием акционеров соответствующего решения, не может определяться с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. При несоблюдении предусмотренных п. 3 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" условий акционер не вправе принуждать общество к выкупу акций, что не лишает его возможности защитить свои нарушенные права с использованием других способов защиты.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы и отмены или изменения оспариваемого судебного акта.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2008 по делу N А40-21048/08-34-148 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.В. Смирнов

Судьи

А.Л. Деев С.О. Баскова