Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 октября 2008 г. N 09АП-12603/2008

город Москва

17.10.2008 г.

N 09АП-12603/2008-ГК Дело N А40-17123/08-74-60 "Б"

Резолютивная часть постановления объявлена 15.10.2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 17.10.2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Веденовой В.А.

Судей Бодровой Е.В. Стешана Б.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шапоченко А.В.

при участии:

временный управляющий - Шатров Б.А. опр. от 04.06.2008г.

от кредитора - Фокина Е.В. по дов. от 26.08.2008г. N 483

от должника - Огнев С.В. реш. От 25.02.2008г. N 1

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего ООО "Шатурская швейная мануфактура"

на определение 05 сентября 2008 г. по делу N А40-17123/08-74-60 "Б"

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Михайловой Г.Н.

по заявлению о включении в реестр требований кредиторов

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.04.2008 г. принято к производству заявление ФНС России (ИФНС России N 23 по г. Москве) о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Строй Алеся" и возбуждено производство по делу.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.06.2008 г. в отношении должника ООО "Строй Алеся" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника ООО "Строй Алеся" утвержден Шатров Б.А.

Определением от 5 сентября 2008 г., рассмотрев требование кредитора ООО "Шатурская швейная мануфактура" в соответствии со ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 г., суд обязал временного управляющего ООО "Строй Алеся" включить требование ООО "Шатурская швейная мануфактура" в реестр требований кредиторов ООО "Строй Алеся" в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов ООО "Строй Алеся" суммы в размере 1639000 руб.00 коп. , в т.ч. 660000 руб. 00 коп. - суммы основного долга в третью очередь удовлетворения, пени в сумме 979000 руб. 00 коп. в третью очередь удовлетворения, подлежащих удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Временный управляющий, не согласившись с определением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определением отменить, считая, что судом необоснованно не применена ст. 333 ГК РФ при решении вопроса о взыскании пени.

Временный управляющий в судебное заседание явился, просил удовлетворить апелляционную жалобу.

Представитель должника поддержал доводы апелляционной жалобы, ссылаясь на то, что судом не применена ст. 333 ГК РФ.

Представитель ООО "Шатурская швейная мануфактура" в судебное заседание явился, просил оставить без изменения определение суда.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд находит определение в части включения в реестр требований кредиторов ООО "Строй Алеся" требований ООО "Шатурская швейная мануфактура" о взыскании пени 929 000 руб. подлежащим отмене.

При исследовании обстоятельств дела установлено, задолженность возникла у ООО "Строй Алеся" перед 000 "Шатурская швейная мануфактура" в связи с невыполнением ООО "Строй Алеся" своих обязательств по Договору подряда на выполнение проектных работ от 14.06.2007 г., в соответствии с условиями которого ООО "Строй Алеся" обязалось в срок до 14.10.2007 г. выполнить работы по разработке, утверждению, согласованию проекта и согласованию работ по реконструкции производственного комплекса, расположенного по адресу: Московская область, г. Шатура, ул. Советская, д. 44 под размещение в нем швейного производства, вплоть до ввода его в эксплуатацию, а "Шатурская швейная мануфактура" обязалось принять и оплатить выполненные работы - 1100000 руб.

Согласно п. 3.2 Договора ООО "Шатурская швейная мануфактура" платежным поручением N 705 от 29.06.2007 г. перечислило ООО "Строй Алеся" аванс в размере 660000 руб., тем самым надлежащим образом выполнило свои обязательства.

В установленный Договором срок - 14.10.2007 г. ООО "Строй Алеся" свои обязательства не выполнило, результатов работ не представило.

Сторонами 25.03.2008 г. подписано Дополнительное Соглашение к Договору подряда на выполнение проектных работ от 25.03.2008 г., в соответствии с которым срок выполнения работ был продлен до 10.04.2008 г.

В установленный срок работы выполнены не были, в связи с чем 08.07.2008 г. ООО "Шатурская швейная мануфактура" направило в адрес ООО "Строй Алеся" уведомление о расторжении Договора подряда на выполнение проектных работ от 14.06.2007 г.на основании ст. 715 ГК РФ и потребовало возврата аванса, а также уплаты пени, предусмотренных п. 7.3 Договора, в соответствии с которым, а также п. 4 Дополнительного Соглашения к Договору подряда на выполнение проектных работ от 25.03.2008 г., в случае невыполнения работ в установленный дополнительным соглашением срок, ООО "Строй Алеся" обязалось уплатить пени в размере 1 % от суммы договора за каждый день просрочки выполнения работ.

Судом первой инстанции обоснованно включены в реестр требований ООО "Строй Алеся" требования ООО "Шатурская швейная мануфактура" в части долга в сумме 660 000 руб., включение данной суммы представитель должника и временный управляющий не оспаривают.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции необоснованно при включении в реестр требований должника требований ООО "Шатурская швейная мануфактура" пени в размере 979 000 руб. принят расчет заявителя, составленный по п. 4 дополнительного соглашения, поскольку в данном пункте указано, что размер пени увеличивается в случае невыполнения условий дополнительного соглашения. Согласно п. 1 дополнительного соглашения ООО "Шатурская швейная мануфактура" (заказчик) обязался выплатить дополнительно аванс в размере 70 000 руб., доказательств выполнения обязательств по перечислению дополнительного аванса заявителем не представлено, в связи с чем суд апелляционной инстанции считает, что заявителем не выполнено встречное обязательств, поэтому размер штрафных санкций следует исчислять по п. 7.3 договора, предусматривающей ограничение пени 5% от суммы договора, что составляет 55 000 руб. Размер пени суд апелляционной инстанции снижает по ст. 333 ГК РФ до 50 000 руб., поскольку размер пени установлен - 0,5% (180% годовых), в то время как ставка рефинансирования составляет 10,5 % годовых.

При таких обстоятельствах, определение суда первой инстанции подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 сентября 2008 г. по делу N А40-17123/08-74-60 "Б" в части включения требования ООО "Шатурская швейная мануфактура" суммы пени в размере 979 000 рублей изменить.

Включить требования ООО "Шатурская швейная мануфактура" в реестр требований кредиторов ООО "Строй Алеся" в размере 50 000 руб. пени в третью очередь удовлетворения, подлежащих удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающих процентов.

В остальном определение оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Веденова В.А.

Судьи

Бодрова Е.В. Стешан Б.В.