Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2008 г. N 09АП-13993/2008

г. Москва

17 ноября 2008 г.

N 09АП-13993/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена.

12 ноября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме

17 ноября 2008 года

Дело N А40-51858/08-94-446

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хвощенко А.Р.

Судей Бекетовой И.В., Цымбаренко И.Б.

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания О.А. Дутовой

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 сентября 2008 года

по делу N А40-51858/08-94-446, принятое судьей А.П. Ерохиным

по заявлению ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)"

к Санкт-Петербургской таможне

о признании незаконным и отмене постановления от 08 июля 2008 года по делу об административном правонарушении N 10210000-232/2008

при участии:

от заявителя - Лилина Е.В. по доверенности от 14.02.2008

от Санкт-Петербургской таможни - Федорова С.Е. по доверенности от 10.10.2007 N 06-22/15033

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" (далее - ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)") обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Санкт-Петербургской таможне (далее - таможенный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 08 июля 2008 года по делу об административном правонарушении N 10210000-232/2008.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30 сентября 2008 года в удовлетворении требований ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" отказано.

ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" с решением суда не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отмене оспариваемого постановления, указывая, что выводы суда о соблюдении таможенным органом процедуры его привлечения к административной ответственности не соответствуют обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Таможенный орган просит решение суда оставить без изменения как соответствующее действующему законодательству по мотивам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, приобщенном к материалам дела.

В судебном заседании представитель ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" поддержал доводы апелляционной жалобы, представитель таможенного органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Рассмотрев в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ, по апелляционной жалобе ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" материалы настоящего дела, заслушав пояснения участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в связи со следующим.

Санкт-Петербургской таможней 08 июля 2008 года вынесено постановление за N 10210000-232/2008 по делу об административном правонарушении, которым ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" привлечено к административной ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ в виде штрафа в размере 2/3 стоимости товаров, являющихся предметом административного правонарушения, что составило 13 333,33 руб. (л.д. 11-15).

Согласно данному постановлению административное правонарушение состоит в том, что ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)", выступая таможенным брокером, не произвело декларирование товара в установленной форме.

Согласно ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ недекларирование по установленной форме (устной, письменной или электронной) товаров и (или) транспортных средств, подлежащих декларированию, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от одной второй до двукратного размера стоимости товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметами административного правонарушения, с их конфискацией или без таковой либо конфискацией товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

Основанием для вынесения оспариваемого постановления послужили следующие обстоятельства.

На Василеостровский таможенный пост Санкт-Петербургской таможни ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" в соответствии с брокерским договором от 29 декабря 2005 года N 0299/01/06-24128 (приложение л. 46) для таможенного оформления 04 апреля 2008 года была подана ГТД N 10210120/040408/0001329 (приложение л. 4) на товар - "электродвигатель переменного тока, 3-х фазный, асинхронный, напряжение 380 вольт, высота оси вращения - 65 мм, для гибочного пресса PPI 220/40, артикул - 26618233, количество - 1 шт., изготовитель - "LVD Company nv", без товарного знака".

Согласно гр. 14 (Декларант) указанной ГТД декларантом является ООО "ОТИС Лифт", отправителем в гр. 2 ГТД (Отправитель) указана фирма "ДВД Компани", получателем в гр. 8 ГТД (Получатель) указано "Филиал Санкт-Петербургский ООО "ОТИС Лифт".

При таможенном оформлении указанной ГТД на этапе документального контроля было выявлено несоответствие заявленных в ней сведений с фактическим количеством товара. В ходе таможенного досмотра (приложение л. 11) обнаружено еще и устройство в металлическом корпусе, окрашенное в черный цвет, неправильной цилиндрической формы диаметром 18 см, шириной 17 см, с одной стороны которого выведен металлический штырь длиной 4,5 см, всего 1 шт., что подтверждается актом таможенного досмотра N 102110120/070408/000463.

Таможенным органом 10 апреля 2008 года вынесено определение о возбуждении дела N 10210000-232/2008 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ, в отношении ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" (л.д. 26-29).

В соответствии с протоколом от 11 апреля 2008 года и при участии представителя ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" С.В. Бетневой, действовавшей по доверенности, предмет административного правонарушения изъят (приложение л. 30).

Таможенным орган 23 апреля 2008 года вынесено определение о назначении товароведческой экспертизы с целью получения сведений о свободной (рыночной) стоимости являющегося предметом административного правонарушения товара (л.д. 32-34).

Таможенным органом в адрес ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" на имя руководителя, а также в адрес филиала указанного общества направлены уведомления от 24 апреля 2008 года (исх. N 36-14/2903 и исх. N 36-14/2904) с предложением явиться 12 мая 2008 года для проведения опроса и ознакомления с назначением товароведческой экспертизы, однако представитель общества в назначенное время не явился (приложение л. 37, 39).

Должностными лицами таможенного органа в присутствии начальника склада Кораблинова А.Н., имеющему доверенность от ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" на представление интересов в Санкт-Петербургской таможне по делам об административных правонарушениях (приложение л. 29), 04 мая 2008 года отобран образец товара для проведения товароведческой экспертизы (протокол о взятии проб и образцов) (приложение л. 57).

Согласно заключению эксперта регионального филиала ЦЭКТУ г. Санкт-Петербурга ФТС России N 579/02-2008 от 11 июня 2008 года при осмотре представленного образца товара установлено, что он представляет собой сервомотор постоянного тока, производства компании SSD PARVEX, Франция: тип MC19SR0030, серийный номер 022362, мощность - 1 Кв, напряжение 165 В, сила тока - 7.3 А, 3000 об/мин, рыночная стоимость которого по состоянию на апрель 2008 г. составила 20 000 руб.

Таможенным органом 20 мая 2008 года направлено ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" уведомление (исх.N 36-14/3452) о прибытии в таможенный орган для ознакомления с материалами дела и подписания протокола по делу об административном правонарушении, которое получено им 30 мая 2008 года (приложение л. 65, 66).

Таможенным органом в отношении ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" 10.06.2008 составлен протокол об административном правонарушении по делу N 10210000-232/2008 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ (приложение л. 95). При этом законный представитель лица, привлекаемого к административной ответственности, при составлении указанного протокола не участвовал.

При изложенных обстоятельствах, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что, исходя из положений ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ, протокол от 10 июня 2008 года об административном правонарушении за N 10210000-232/2008 был составлен таможенным органом в отсутствие законного представителя ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)", который не явился в таможенный орган для участия в его составлении.

Таможенным органом от 10 июня 2008 года вынесено определение о назначении времени и места рассмотрения материалов об административном правонарушении за N 10210000-232/2008, которым дата рассмотрения материалов об административном правонарушении определена на 24 июня 2008 года (приложение л. 100), а определением от 24 июня 2008 года срок рассмотрения дела об административном правонарушении был продлен до 08 июля 2008 года (приложение л. 109)

При этом таможенный орган направил ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" телеграммы от 04 июля 2008 года за N 36-04/4872 и N36-04/4871 о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении, которые были получены уполномоченным на получение телеграмм лицом ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" 04 июля 2008 года и 05 июля 2008 года соответственно.

Таким образом, исходя из положений ст. 29.7 КоАП РФ, таможенный орган обоснованно рассмотрел 08 июля 2008 года дело N 10210000-232/2008 о совершении ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ, и вся процедура привлечения к административной ответственности была таможенным органом соблюдена.

Согласно ст. 123 ТК РФ товары подлежат декларированию таможенным органам при их перемещении через таможенную границу. Декларирование производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации или иным способом, предусмотренным настоящим Кодексом, в письменной, устной и другой форме сведений о товарах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей, что предусмотрено п. 1 ст. 124 ТК РФ.

На основании изложенного, исходя из положений ч. 1 ст. 143, ч. 1 ст. 144 ТК РФ, согласно которым таможенный брокер является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что факт совершения административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ подтвержден материалами дела N 10210000-232/2008 об административном правонарушении.

Размер штрафа был определен на основании результатов товароведческой экспертизы от 11 июня 2008 года.

ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" не согласилось с выводом суда о том, что таможенным органом соблюдена процедура привлечения его к административной ответственности, сославшись в апелляционной жалобе на неполучение им от таможенного органа сведений о времени и месте проведения экспертизы, поскольку определение о ее назначении в адрес общества направлено таможенным органом 17 июня 2008 года, тогда как сама экспертиза состоялась 11 июня 2008 года. Кроме того, по мнению общества, его право на ознакомление со всеми материалами административного дела нарушено в связи с тем, что копия протокола об административном правонарушении от 10 июня 2008 года направлена таможенным органом в адрес ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" 19 июня 2008 года, а не в течение трех дней, как того требует ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ.

Согласно ч. 4 ст. 26.4 КоАП РФ до направления определения о назначении экспертизы для исполнения орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны ознакомить с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, разъяснить им права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.

Приведенной нормой гарантировано право лица, в отношении которого ведется административное производство, на участие в решении вопросов, касающихся назначения экспертизы по делу.

Материалами дела подтверждено, что 24 апреля 2008 года таможенным органом в адрес общества направлено уведомление (приложение, материалы административного дела л.д.37, 38), которое получено последним 12 мая 2008 года о необходимости явки для опроса и ознакомления с товароведческой экспертизой.

Кроме того, таможенным органом были совершены действия, направленные на получение образцов для проведения указанной экспертизы с участием представителя филиала общества, о чем составлен протокол от 4 мая 2008 года (приложение, материалы административного дела л.д.57).

Определение о назначении товароведческой экспертизы направлено в региональный ЦЭКТУ 23 мая 2008 года, а уведомление с предложением ознакомиться с определением о назначении товароведческой экспертизы получено им 12 мая 2008 года.

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о том, что ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" до проведения товароведческой экспертизы было известно от таможенного органа о том, что такая экспертиза назначена, и общество имело возможность реализовать свои права при проведении данной экспертизы.

Несвоевременное получение обществом определения о назначении экспертизы при сложившихся фактических обстоятельствах нельзя признать существенным нарушением, не позволившим обществу реализовать свои права при проведении товароведческой экспертизы. Соответственно данное нарушение не может быть расценено в качестве нарушения процедуры привлечения общества к административной ответственности.

Не является таковым нарушением и несвоевременное направление таможенным органом в адрес общества протокола об административном правонарушении. Данный протокол, составленный 10 июня 2008 года, направлен в адрес общества позднее 3-х дневного срока, установленного ч.4.1 ст. 28.2 КоАП РФ, 19 июня 2008 года. Данное нарушение не повлияло на дальнейшее участие общества в совершении процессуальных действий по административному делу и ознакомление с материалами дела. Тем более, общество в ходе производства по данному административному делу не знакомилось с его материалами и не приняло участие в его рассмотрении.

Указанные доводы апелляционной жалобы ООО "ТНТ Экспресс Уорлдуайд (СНГ)" не могут служить основанием для отмены принятого судом решения.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.09.2008 по делу N А40-51858/08-94-446 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Хвощенко А.Р.

Судьи

Бекетовой И.В. Цымбаренко И.Б.