Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2009 г. N 09АП-1911/2009

г. Москва

Дело N А40-70882/08-137-688

27 февраля 2009 г.

N 09АП-1911/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 февраля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Елоева А.М.

судей Крыловой А.Н., Овчинниковой С.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Пшечковой О.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Садртдинова Д.С.

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29 декабря 2008 года

по делу N А40- 70882/08-137-688

по иску Садртдинова Д.С. к ОАО "ХК "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" третье лицо: ООО "СР"Реком"

о признании требования о выкупе акций недействительным и применении последствий недействительности сделки

при участии в судебном заседании:

от истца: Садртдинов Д.С. (лично) паспорт 1400 N 219279

от ответчика: Кыштымова М.Р. по дов. N 5 от 01.01.2009

от третьего лицо: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

Садртдинов Д.С. обратился в Арбитражный суд г.Москвы с иском о признании недействительным требования ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" от 10.09.2007 о выкупе обыкновенных именных акций ОАО "ОЭМК" и применении последствий недействительности сделки в виде зачисления на лицевой счет Садртдинова Д.С. 412 шт. обыкновенных именных акций ОАО "ОЭМК".

Решением от 29.12.2008 в удовлетворении исковых требований отказано.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из недоказанности того, что выкуп принадлежавших истцу обыкновенных именных акций ОАО "ОЭМК" осуществлен ответчиками по цене ниже рыночной стоимости.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, исковые требования удовлетворить.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на то, что ОАО "ХК "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" не имело право выкупа акций в порядке ст. 84 ФЗ "Об акционерных обществах", цена акций была значительно занижена.

Ответчик и третье лицо в представленных отзывах выразили согласие с выводами суда первой инстанции, просили оставить решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица, надлежащим образом извещенный о времени месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ, в отсутствие третьего лица.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в соответствии со ст.ст.266,268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта.

Из материалов дела следует, что в результате реализации добровольного предложения по продаже акций, ответчик приобрел более 95% акций ОАО "Оскольский электрометаллургический комбинат" и в соответствии с пунктом 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" направило 10.09.07 в адрес общества требование о выкупе ценных бумаг, принадлежащих иным лицам.

По состоянию на указанную дату Садртдинов Д.С являлся владельцем 412 обыкновенных именных акций ОАО "ОЭМК"

Порядок обязательного выкупа акций предусмотрен главой Х1.1 " Приобретение более 30% акций открытого общества" Федерального Закона "Об акционерных обществах", положениям которой закреплен государственный контроль за приобретением акций акционерного Общества путем предварительного направления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг Требования о выкупе ценных бумаг и прилагаемых к нему документов.

Как усматривается из представленного в материалы дела требования от 13.09.2007, цена выкупа одной обыкновенной акции ОАО "ОЭМК" в размере 6606, 10 рублей определена на основании отчета N 521/01 от 21.08.2007 об оценке, подготовленного Закрытым акционерным обществом "Гориславец и Ко Оценка", имеющим лицензию на осуществление оценочной деятельности N 006060 от 06.03.2003.

В соответствии с п. 6 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" владелец выкупаемых ценных бумаг вправе был направить ответчику заявление, содержащее банковские реквизиты для перечисления денежных средств или почтовый адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые акции.

Истец указанным правом не воспользовался, в связи с чем денежные средства в сумме 2 721 713 руб. 20 коп. за выкупаемые 412 штук акций ОАО "ОЭМК" были приняты на депозит нотариуса Афанасьевой Н.В.

Согласно пункту 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. В соответствии с п. 4 ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным .

Исходя из указанной нормы права требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций открытого общества, без учета волеизъявления иных акционеров - владельцев акций общества, при этом их право на оспаривание действий такого акционера ограничено лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

Из материалов дела следует, что ЗАО "Газметалл" в соответствии с положениями ст. 84.8 Закона, до направления в акционерное общество требования о выкупе акций, предварительно, 13.09.2007г направило в ФСФР России указанное требование о выкупе ценных бумаг, что подтверждается содержащейся на Требовании отметкой ФСФР России. К требованию были приложены нотариальные копии документов, согласно прилагаемой описи документов, представляемых вместе с требованием ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" о выкупе ценных бумаг ОАО "ОЭМК", в числе которых нотариальная копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости одной акции ОАО "ОЭМК", о чем также имеется соответствующая отметка на экземпляре описи ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ".

Учитывая, что государственным контрольным органом по результатам рассмотрения требования и приложенных к нему документов не было выявлено несоответствия положениям ФЗ "Об акционерных обществах" и не направлено предписание о приведении требования в соответствии с положениями Закона, ответчик, по истечении 15 дней, в соответствии с п.1 ст. 84.8 и п.1 ст. 84.9, направил 28.09.2007 в адрес ОАО "ОЭМК" требование о выкупе акций. К требованию был приложен отчет независимого оценщика о рыночной цене акций.

Требование составлено по форме, установленной письмом Федеральной службы по финансовым рынкам от 08.08.2006 N 06-ОВ-03/12471 и содержит всю информацию, предусмотренную п. 2 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" , а также отметку ФСФР о дате его представления в Федеральную службу.

Полученное требование о выкупе ценных бумаг направлено эмитентом владельцам ценных бумаг, а также, в соответствии с п. 1 ст. 52 Закона и п. 12.6 Устава ОАО "ОЭМК", опубликовано в газете "Электросталь" 05.10.2007.

К спорным отношениям не применяются положения пунктов 1 и 5, 6 статьи 7 Федерального закона от 05.01.06 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", которыми установлено, право лица, являющегося по состоянию 1 июля 2006 года владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", потребовать до 1 августа 2008 года в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества по цене не ниже стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета.

Указанное правило о проведении саморегулируемой организацией оценщиков экспертизы отчета, регулирует процедуру выкупа акций лицами, которые по состоянию на 01 июля 2006 года уже являлись владельцами более, чем 95 % акций.

Между тем, ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" по состоянию на 30.06.2006 владел только 71,02% акций ОАО "ОЭМК" и стал владельцем 95 % акций в первом полугодии 2007 года в результате добровольного предложения в соответствии со ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах", что следует из п.2.13.1 и 2.13.5 требования,в связи с чем доводы апелляционной жалобы в указанной части судебной коллегией отклоняются.

П.4 ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" предъявляет лишь следующие требования к цене выкупаемых ценных бумаг: выкуп ценных бумаг должен осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо мажоритарный акционер стал владельцем более 95% общего количества акций открытого общества и наибольшей цены, по которой мажоритарный акционер приобрел либо обязался приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного предложения.

Как следует из материалов дела рыночная стоимость одной акции в размере 6 606 руб. 10 коп была определена независимым оценщиком. Указанная цена выкупа за одну акцию больше цены, по которой акции приобретались на основании добровольного предложения( 6 271, 20 руб), в результате которого ответчик стал владельцем более 95% общего количества акций ОАО "ОЭМК", что подтверждается отчетом об итогах принятия добровольного предложения о выкупе всех ценных бумаг ОАО "ОЭМК" от 20.07.2007 (л.д. 22-29 том 2). В материалы дела не представлено доказательств приобретения акций ответчиком или его аффилированными лицами после истечения срока принятия добровольного предложения.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что выкуп акций был произведен по рыночной цене, определенной в отчете N 521/1 от 21.08.2007 независимым оценщиком.

Согласно п. 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2005 года N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком", в котором указано, что в силу статьи 12 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" отчет независимого оценщика, составленный по основаниям и в порядке, которые предусмотрены названным Законом, признается документом, содержащим сведения доказательственного значения, а итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в таком отчете, - достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если законодательством Российской Федерации не определено или в судебном порядке не установлено иное.

Оспаривание достоверности величины стоимости акций, определенной независимым оценщиком, путем предъявления самостоятельного иска, возможно только в том случае, когда законом или иным нормативным актом предусмотрена обязательность такой величины для сторон сделки, государственного органа, должностного лица, органов управления юридического лица. утверждении отчета .

Представленный в материалы дела отчет не оспорен и не признан недействительным в установленном порядке.

На основании изложенного, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для зачисления на счет Садртдинова Д.С. 412 обыкновенных именных акций ОАО "ОЭМК".

Судом первой инстанции исследованы все обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, дана надлежащая оценка доводам сторон и имеющимся в деле доказательствам, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования.

На основании изложенного и руководствуясь статьями ст.ст.266,268,269,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 29 декабря 2008 года по делу N А40-70882/08-137-688 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

А.М.Елоев

Судьи

А.Н.Крылова С.Н. Овчинникова