Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 апреля 2009 г. N 09АП-4675/2009

г.Москва

Дело N А40-56418/08-131-389

30 апреля 2009 г.

N 09АП-4675/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 апреля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Елоева А.М.

судей Басковой С.О., Деева А.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Пшечковой О.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании

дело N А40-56418/08-131-389 по правилам судопроизводства в суде первой инстанции

по иску Веселова Александра Юрьевича

к ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика", Булавкину Александру Михайловичу

третье лицо: Казыкина Ольга Валерьевна

о признании недействительным приказа б/н о назначении Казыкиной Ольги Валерьевны временно исполняющей обязанности генерального директора ООО "ТИК "Интероптика"

при участии в судебном заседании:

от истца Цепоухов А.С., Мазаев Р.И.

от ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" Сурков А.В. (по доверенности, выданный Казыкиной О.В.), Малькова Т.Г. (по доверенности выданной Веселовым А.Ю.)

от Булавкина А.М. - не явился, извещен

третье лицо Казыкина О.В.

УСТАНОВИЛ

Веселов А.Ю. обратился в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ООО "ТИК "Интероптика", Булавкину А.М. о признании недействительным приказа б/н от 26.02.2008 о назначении Казыкиной Ольги Валерьевны временно исполняющей обязанности генерального директора ООО "ТИК "Интероптика".

Решением от 13.02.2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, указывая также на нарушение норм процессуального права.

Постановлением от 15.04.2009 решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.02.2009 отменено, дело назначено к судебному разбирательству по правилам судопроизводства в суде первой инстанции, Казыкина О.В. привлечена к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования.

Изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, апелляционный суд считает, что исковые требования подлежат удовлетворению.

Как усматривается из материалов дела, Веселов А.Ю. является участником ООО "ТИК "Интероптика", владея 33,33% доли в уставном капитале общества.

Другими участниками общества были также Шелымагина А.Н. и Булавкин A.M., обладавшие соответственно 33,34% и 33,33% долей в уставном капитале общества.

Впоследствии доля, принадлежавшая Шелымагиной А.Н. в связи с ее смертью перешла к обществу, между участниками не распределена.

Решением внеочередного общего собрания участников общества от 29.05.2003 генеральным директором избран Булавкин A.M.

Данные обстоятельства сторонами не оспариваются.

Вступившим в законную силу Постановлением Симоновского районного суда г. Москвы от 19.02.2008 по уголовному делу N 225591 Булавкин A.M. отстранен от должности генерального директора ООО "ТИК "Интероптика".

Вступившим в законную силу приговором Гагаринского районного суда г.Москвы от 06.03.2008 Булавкин A.M. был лишен права заниматься деятельностью, связанной с выполнением в коммерческих организациях управленческих функций, связанных с организацией и ведением бухгалтерского учета и налоговой отчетности.

26.02.2008 приказом б/н Булавкин A.M. назначил временно исполняющим обязанности генерального директора ООО "ТИК "Интероптика" Казыкину О.В.

В соответствии со ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

В соответствии со ст.40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор (президент и другие), который избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

В соответствии со ст.33 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Уставом ООО "ТИК "Интероптика" также не предусмотрена возможность назначения временно исполняющим обязанности генерального директора путем издания соответствующего приказа генеральным директором.

Таким образом, решение вопроса о назначении генерального директора общества относится к компетенции его высшего органа управления - общего собрания участников, которое выступает в отношении руководителя общества в роли работодателя.

Помимо общего собрания участников никакие другие лица или органы не вправе решить вопрос о замещении должности единоличного исполнительного органа общества, поскольку это вступило бы в прямое противоречие с законодательством общества с ограниченной ответственностью и уставом соответствующего юридического лица.

Поскольку решение о назначении Казыкиной О.В. временно исполняющим обязанности генерального директора принималось не общим собранием участников ООО "ТИК "Интероптика", а Булавкиным А.М., не имевшим в силу прямого указания Закона таких полномочий, данное решение является незаконным, а приказ от 26.02.2008 о назначении Казыкиной О.В. временно исполняющей обязанности генерального директора общества недействительным.

Указание в приказе на то, что Казыкина О.В. временно исполняет обязанности генерального директора правового значения не имеет, поскольку по существу данным приказом ей были представлены все полномочия генерального директора, предусмотренные ст.40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", т.е. она являлась лицом, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа.

Ссылки ответчика на необходимость применения к рассматриваемым правоотношениям норм трудового законодательства, в том числе ст.60.2 Трудового кодекса РФ, несостоятельны, поскольку вопрос о назначении исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью прямо предусмотрен Законом о данных обществах и отнесен к исключительной компетенции общего собрания участников.

Более того, статья 60.2 Трудового кодекса РФ, на которую ссылается ответчик, не содержит положений о возможности назначения временно исполняющим обязанности генерального директора общества с ограниченной ответственностью.

Также статьей 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", определяющей права и обязанности исполнительного органа общества, не предусмотрена возможность назначения им другого исполнительного органа.

Апелляционный суд приходит к выводу, что назначение исполнительного органа путем издания приказа другим исполнительным органом фактически лишает участников возможности реализовывать свои права по управлению обществом. Истец трижды после отстранения Булавкина А.М. от исполнения обязанностей генерального директора предпринимал попытки избрать легитимного генерального директора на общих собраниях участников, в то же время Булавкин А.М., игнорируя установленную Законом процедуру и мнения участников общества, издал противоречащий Закону приказ и принял решение, не отвечающее интересам участников общества.

Следует отметить и то, что оспариваемый приказ был издан 26.02.2008, в то время как Казыкина О.В. была ознакомлена с ним только 06.05.2008, несмотря на то, что в марте неоднократно общалась с Булавкиным А.М. Данные обстоятельства не отрицаются сторонами и подтверждены представленными материалами. Никаких объяснений причин уведомления Казыкиной О.В. о назначении ее генеральным директором по истечении более двух месяцев после назначения, лицами, участвующими в деле, не представлено.

Апелляционный суд учитывает также то, что, по мнению ответчика, Казыкина О.В. на основании оспариваемого приказа до настоящего времени исполняет обязанности генерального директора. В течении какого периода времени она будет исполнять обязанности генерального директора ответчик пояснить не смог.

Истцом представлялись доказательства проведения трех собраний участников ООО "ТИК "Интероптика" после издания спорного приказа, на которых решался вопрос об избрании генерального директора, однако правовой результат на собраниях достигнут не был.

Ссылки ответчика на судебные акты, свидетельствующие о том, что Булавкин А.М. не был лишен возможности занимать должности руководителя общества, а также на отмену судебных актов об отстранении его от должности генерального директора, правового значения для рассмотрения настоящего дела не имеют, поскольку с учетом заявленных требований судом рассматривается вопрос о возможности назначения Булавкиным А.М. исполнительного органа без проведения собрания участников общества, а не законность отстранения Булавкина А.М. от должности генерального директора.

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает требования истца правомерными, и в соответствии со ст.53 ГК РФ, ст.ст.33,40 "Об обществах с ограниченной ответственностью" признает приказ от 26.02.2008 о назначении Казыкиной О.В. временно исполняющей обязанности генерального директора ООО "ТИК "Интероптика" недействительным.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по оплате госпошлины распределяются пропорционально удовлетворенным требованиям.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.110,121,123,156,167-171,176, 266,268,269,271 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Признать недействительным приказ б/н от 26.02.2008 о назначении Казыкиной Ольги Валерьевны временно исполняющей обязанности генерального директора ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика".

Взыскать с ООО "Торговая и исследовательская компания "Интероптика" в пользу Веселова А.Ю. 1000 руб. государственной пошлины по иску.

Взыскать с Булавкина А.М. в пользу Веселова А.Ю. 1000 руб. государственной пошлины по иску.

Возвратить Веселову А.Ю. из федерального бюджета 1000 руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

А.М.Елоев

Судьи

С.О.Баскова А.Л.Деев