Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2009 г. N 09АП-10113/2009

г. Москва

26 июня 2009 г.

Дело N 09АП-10113/2009-ГК Дело N А40-74355/08-86-264

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 26 июня 2009 г.

Девятый Арбитражный Апелляционный суд в составе:

Председательствующего: Е.В.Бодровой

Судей С.Н.Овчинниковой, В.А.Веденовой

При ведении протокола судебных заседаний председательствующим

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Национальное коллекторское агентство"

На решение от 13.04.2009г. по делу А40-74355/08-86-264 Арбитражного суда г.Москвы принятого судьей Герасимовой М.О.

По иску ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ"

к ответчикам ООО КБ "Диамонд-Банк", Сабанову Г.И.

третье лицо ООО "Национальное коллекторское агентство"

о признании недействительным выпуска векселей, бланкового индоссамента на векселях, признании права требования векселедержателя ООО "Национальное коллекторское агентство" в отношении Сабанова Г.И., факта превышения Сабановым Г.И. полномочий в соответствии с п.2 ст. 12 Устава ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" в редакции от 16.05.2005г.

При участии:

Истца: Титова А.А. дов. от 04.07.2008г., Зимич А.А. генеральный директор протокол от 14.04.2008г. N 2

Ответчиков: неявка, извещен; Сабанов Г.И. паспорт 4598 697391

Третьего лица: Викторова С.В. дов. от 09.06.2009г.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г.Москвы обратилось ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" к ответчикам ООО КБ "Диамонд-Банк", Сабанову Г.И. с исковым заявлением о признании недействительным выпуска векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" 23 сентября 2005 года за N N 011667-011676 в количестве 10 штук; о признании недействительным бланкового индоссамента ООО КБ "Диамонд-Банк", учиненного на векселях ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ"; признании права требования векселедержателя ООО "Национальное коллекторское агентство" вексельного долга по векселям ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" на общую сумму 50.000.000 рублей за NN 011667-011676 в количестве 10 штук в отношении третьего лица Сабанова Г.И. и признании факта превышения Сабановым Г.И. полномочий в соответствии с п.2 статьи 12 Устава ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" в редакции 16 мая 2005 года.

Определением Арбитражного суда г.Москвы по настоящему делу от 19.01.2009г. к участию в деле на стороне ответчика в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены ООО "Национальное коллекторское агентство" и Сабанов Г.И.

Определением от 17.02.2009г. по ходатайству истца суд привлек к участию в деле в качестве ответчика третьего лица Сабанова Г.И.

Решением суда первой инстанции от 13.04.2009г. признан недействительным выпуск векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" 23 сентября 2005 года за N N 011667-011676 в количестве 10 штук. Признан недействительным бланковый индоссамент ООО КБ "Диамонд-Банк" учиненный на векселях ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ". В остальной части в удовлетворении исковых требований отказано.

Третье лицо - ООО "Национальное коллекторское агентство" оспаривает законность решения, просит его отменить полностью и производство по делу прекратить.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на то, что истец и ответчик договорились между собой освободиться от обязанности перед векселедержателем (лицом, уполномоченным по векселям), которому они отводят роль третьего лица в данном споре, что подпадает под признаки ст. 10 ГК РФ и нарушает требования п.1 ст. 41 АПК РФ.

Также заявитель жалобы ссылается на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Московской области от 21 октября 2008 года по делу N А41-8670/08, которым установлены обстоятельства, имеющие в силу ст. 69 АПК РФ преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора.

Заявитель жалобы указывает, что ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" не доказал, что подлинные векселя уничтожены, не представил в материалы дела доказательств недействительности прав ООО "Национальное коллекторское агентство" на спорные векселя, доказательств кражи подлинных векселей у ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" или иных ситуаций с выдачей двойных подлинных векселей.

Истец в судебное заседание суда апелляционной инстанции явился, против доводов апелляционной жалобы возражает, решение считает законным и обоснованным.

Сабанов Г.И. в судебное заседание явился, против доводов жалобы возражает, решение считает законным и обоснованным.

Представитель ООО КБ "Диамонд-Банк", в судебное заседание не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного заседания суда апелляционной инстанции.

Представитель третьего лица в судебное заседание явился, доводы жалобы поддерживает в полном объеме, решение просит отменить, производство по делу прекратить.

Дело рассмотрено в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей, явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции, не находит оснований, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения жалобы исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 23 сентября 2005 года ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" были выпущены простые векселя на общую сумму 50.000.000 рублей в количестве 10 штук за N N 011667-011676.

23 сентября 2005 г. по договору купли-продажи N ОЦБ-23/09/2005-1 ООО КБ "Диамонд-Банк" приобрело у ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" указанные выше векселя ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" в количестве 10 штук общей номинальной стоимостью 50.000.000 рублей. Общая сумма по договору купли-продажи N ОЦБ-23/09/2005-1 составила 41.970.000 рублей.

В этот же день 23 сентября 2005 года ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" приобрело у ООО "СтройГранд" по договору купли-продажи N ОЦБ-2309/2005 векселя ЗАО "Международный промышленный банк" и ЗАО АБ "ГАЗПРОМБАНК" в количестве 10 штук общей номинальной стоимостью 42.000.000 рублей. Общая сумма до договору купли-продажи N ОЦБ-2309/2005 составила 39.900.000 рублей.

27 октября 2006 года между ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" и ООО КБ "Диамонд-Банк" был заключен договор мены. На основании этого договора был совершен обмен векселями.

По акту приема-передачи к договору мены от 27 октября 2006 года ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" принял, а ООО КБ "Диамонд-Банк" передал простые векселя ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" в количестве 10 штук общей номинальной стоимостью 50.000.000 рублей, договорной стоимостью 41.970.000 рублей. Взамен ООО КБ "Диамонд-Банк" принял, а ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" передал векселя ЗАО "Международный промышленный банк" и ЗАО АБ "ГАЗПРОМБАНК" в количестве 10 штук общей номинальной стоимостью 42.000.000 рублей, договорной стоимостью 44.141.741 рублей 73 копейки. Разница между стоимостью обмененных векселей составила сумму в размере 2.171.741 рублей 73 копейки, которая 27 октября 2006 года была перечислена ООО КБ "Диамонд-Банк" на расчетный счет ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ".

Полученные векселя ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" были уничтожены по акту об уничтожении документов от 25 апреля 2008 г.

В обоснование заявленных исковых требований истец ссылается на то, что 05 мая 2008 года к ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" был предъявлен иск ООО "Национальное коллекторское агентство" по взысканию вексельного долга на сумму 50.000.000 рублей по векселям от 23 сентября 2005 года за N N 011667-011676 в количестве 10 штук, выпущенным ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ". До 05 мая 2008 года ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" не знало и не могло знать о существовании других таких векселей. Поскольку иных векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" за NN 011667-011676 ООО КБ "Диамонд-Банк" не приобреталось соответственно и не могло быть их дальнейшей передачи третьим лицам. Поэтому ООО КБ "Диамонд-Банк" не вправе был проставлять на повторных векселях ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" за NN 011667, 011668, 011669, 011670, 011671, 011672, 011673, 011674, 011675, 011676 бланковый индоссамент, поскольку не получал их. Согласно анализа финансовой отчетности общества повторных векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" от 23 сентября 2005 года на общую сумму 50.000.000 рублей в количестве 10 штук за NN 011667-011676 не выпускалось и на балансе ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" не числится, денежных средств по ним не поступало.

Апелляционная коллегия приходит к выводу об обоснованности заявленных исковых требований.

Как утверждает заявитель апелляционной жалобы, ООО "Национальное коллекторское агентство" приобрело подлинные векселя ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" за N N 011667, 011668, 011669, 011670, 011671, 011672, 011673, 011674, 011675, 011676 у ООО "Фактор" по договору купли-продажи N 4 от 26 февраля 2008 года и акту приема-передачи векселей к оговору N 4, причем на указанных векселях, предъявленных к оплате в ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" ООО КБ "Диамонд-Банк" учинил индоссамент.

Однако, как усматривается из материалов дела, согласно ответу конкурсного управляющего ООО КБ "Диамонд-Банк" от 07.08.2008 года N 05/19565, векселя, выпущенные ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" 23.09.2005г. по договору N ОЦБ-23/09/2005-1 на общую сумму 50.000.000 рублей в количестве 10 штук за NN 011667-011676 были оплачены ООО КБ "Диамонд-Банк" в сумме 41.970.000 рублей. В дальнейшем эти векселя были проданы банком в ООО "Фактор" 23.09.2005 г. по договору N ОЦБ-23/09/2005-1.

27.10.2006 г. векселя ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" за N N 011667-011676 были куплены у ООО "Анастасия-Т" по договору N ОЦБ-27/10/2006-1.

27.10.2006 г. десять векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" за N N 011667-011676 были банком переданы ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" по договору мены от 27.10.2006г., кроме того, 27.10.2006г. банк перечислил 2.171.741 рубль 73 коп. ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" доплаты по договору мены векселей от 27.10.20006г.

Также конкурсный управляющий ООО КБ "Диамонд-Банк" указал, что иных векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" за N N 011667-011676 банком не приобреталось.

По смыслу со ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или невозможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов стоимости имущества общества, определенной на основании бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки; для целей настоящей статьи стоимость имущества отчуждаемого обществом в результате крупной сделки определяется на основании его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения; решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества.

Как установлено судом первой инстанции, Устав ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" в редакции 16 мая 2005 года относит полномочия для принятия решения о совершении крупной сделки к исключительной компетенции общего собрания участников общества (п.2 статьи 12).

Согласно дате, указанной на заверенных Арбитражным судом Московской области векселях, векселя составлены 23 сентября 2005 года.

В соответствии со ст. 15 ФЗ "О бухгалтерском учете" истцом был сдан 27 июля 2005 года в налоговый орган бухгалтерский баланс по состоянию на 01 июля 2005 года, т.е. за последний отчетный период, предшествующий 23 сентября 2005 года, из которого усматривается, что общая стоимость имущества ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" составляла 56.664.000 рублей.

Как правомерно указал суд первой инстанции, номинальная стоимость векселей составляла 50.000.000 рублей, что составляло свыше 88 процентов от общей стоимости имущества ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ".

Между тем, в материалах дела отсутствуют и сторонами не представлено решение участников ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" - ООО "Диамонд-Билдинг" и Костина С.К. о совершении крупной сделки в предусмотренном ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядке.

При таких обстоятельствах доводы истца о несоответствии указанной сделки статье 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" являются обоснованными.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что указанная сделка не может быть признана недействительной по основаниям, предусмотренным ст. 168 ГК РФ, не является обоснованным.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что сделка оспорима, или не предусматривает других последствий нарушения.

Пунктом 5 ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что указанная норма права устанавливает круг лиц, имеющих право на подачу иска о признании крупной сделки недействительной - общество или его участник, но основанием для признания данной сделки недействительной является несоответствие сделки Федеральному Закону "Об обществах с ограниченной ответственностью", т.е. право истца на подачу иска по основаниям, предусмотренным ст. 168 ГК РФ в данном случае пунктом 5 ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" не ограничивается.

Апелляционная коллегия находит несостоятельным довод заявителя апелляционной жалобы относительно преюдициального значения вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Московской области по делу N А41-8670/08 от 21 октября 2008 года.

Согласно с п.2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Однако, как правомерно указано судом первой инстанции, круг лиц, участвовавших в рассмотрении дела N А41-8670/08, не идентичен кругу лиц, принимающих участие в рассмотрении настоящего дела, в связи с чем основания освобождения от доказывания в предусмотренном ст. 69 АПК РФ порядке отсутствуют.

Апелляционная коллегия находит несостоятельными доводы заявителя жалобы о совершении указанных векселей на уникальных типографских бланках и о ничтожности акта от 25 апреля 2008 года об уничтожении указанных векселей.

Суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении исковых требований в части признания недействительным выпуска векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" в связи с тем, что решение ЗАО "Диамонд-Билдинг", Костина С.К., т.е. участников ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ", имеющих исключительное право в соответствии с п.2 ст. 12 Устава ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" на одобрение выпуска векселей N N 011661 011676, лицами, участвующими в деле, не представлено, в материалах дела отсутствует, что противоречит Федеральному Закону "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Также является несостоятельным довод заявителя апелляционной жалобы о том, что ООО "Анастасия-Т", у которого 27.10.06г. были выкуплены векселя по договору N ОЦБ-27/10/2006-1, полностью принадлежит ООО КБ "Диамонд-Банк" (100% долей участия), т.е. векселя были выкуплены ООО КБ "Диамонд-Банк" у своей дочерней компании ООО "Анастасия-Т", что является доказательством злоупотребления при рассмотрении данного спора правом со стороны истца и ответчика ООО КБ "Диамонд-Банк".

Как правомерно указал суд первой инстанции, ответчик ООО КБ "Диамонд-Банк" в лице конкурсного управляющего ООО КБ "Диамонд-Банк" исходит из анализа электронной базы Банка, переданной конкурсному управляющему ООО КБ "Диамонд-Банк" временной администрацией ООО КБ "Диамонд-Банк". При этом очевидно, что в отсутствие у конкурсного управляющего ООО КБ "Диамонд-Банк" соответствующих п.8 ст. 75 АПК РФ письменных доказательств, ответчик ООО КБ "Диамонд-Банк" не может каким-либо образом в соответствии с п.1 ст. 65 АПК РФ подтвердить или опровергнуть исковые требования.

На основании изложенного суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования истца в части признания недействительным выпуска векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" 23 сентября 2005 года за N N 011667-011676 в количестве 10 штук, а также исходя из признания недействительным выпуска векселей ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" 23 сентября 2005 года за NN 011667-011676 в количестве 10 штук, суд также правомерно признал подлежащим удовлетворению акцессорное требование истца о признании недействительным бланкового индоссамента ООО КБ "Диамонд-Банк", учиненного на векселях ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ".

Также правомерно отказано судом первой инстанции в удовлетворении исковых требований ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" в части признания права требования векселедержателя ООО "Национальное коллекторское агентство" вексельного долга по векселям ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" на общую сумму 50.000.000 рублей за N N 011667-011676 в количестве 10 штук в отношении третьего лица Сабанова Г.И. и факта превышения Сабановым Г.И. полномочий в соответствии с п.2 статьи 12 Устава ООО ИнСК "СПЕЦМОНТАЖ" в редакции 16 мая 2005 года.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

На основании изложенного, апелляционным судом не установлено оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 176,266, 268,269, 271, АПК РФ

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.04.2009г. по делу N А40-74355/08-86-264 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Национальное коллекторское агентство" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В.Бодрова

Судьи

С.Н.Овчинникова В.А.Веденова