Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июля 2009 г. N 09АП-1512/2009

г.Москва

07.07.2009

N 09АП-1512/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 02.07.2009.

Постановление изготовлено в полном объеме 07.07.2009

Дело N А40-59549/08-145-546

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Веклича Б.С.

Судей: Якутова Э.В., Гончарова В.Я.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Кальщиковой А.П.,

при участии:

от заявителя: Десятов А.Ю. по доверенности от 06.04.2009 б/н, паспорт N 5304214914;

от заинтересованного лица: Самойлова Е.В. удостоверение ТОN 124827.

от Компании "Уайкхем Инвестментс Лимитед" - Шпаков С.А. по доверенности от 11.03.2009, паспорт 45 06 978649, от старшего судебного пристава МОСП по особым производствам УФССП по Москве - Самойлова Е.В. по доверенности от 19.12.2008 б/н, удостоверение ТОN 124827

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Гостиница "БУДАПЕШТ"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.12.2008 по делу N А40-59549/08-145-546, судьи Петровского С.П.

по заявлению ОАО "Гостиница "БУДАПЕШТ"

к судебному приставу-исполнителю МОСП по ОИП УФСС по г.Москве Брежневу В.Н.

третьи лица: Компания "Уайкхем Инвестментс Лимитед", старший судебный пристав МОСП по особым производствам УФССП по Москве

о признании недействительными постановлений о взыскании исполнительского сбора от 08.09.2008 N 11551/3/13АС/2008 и N 11551/4/13АС/2008 и незаконными действий,

УСТАНОВИЛ

Решением суда от 26.12.2009, принятым по данному делу, отказано в удовлетворении заявления ОАО "Гостиница "БУДАПЕШТ" о признании недействительными постановления судебного пристава-исполнителя Межрайонного отдела судебных приставов по особым исполнительным производствам Брежнева В.Н. от 08.09.2008 N 11552/3/13АС/2008, N 11552/4/13АС/2008 о взыскании исполнительского сбора. В части требований об оспаривании действий судебного пристава-исполнителя производство по делу прекращено в связи отказом заявителя от иска в данной части.

В обоснование принятого решения суд указал на доказанность факта неисполнения должником требований судебного пристава-исполнителя в пятидневный срок с момента получения постановления о возбуждении исполнительного производства, в связи с чем пришел к выводу о правомерности взыскания сумм исполнительского сбора на основании оспариваемых постановлений.

Заявитель, не согласившись с решением суда в части отказа в удовлетворении заявленных требований, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда в указанной части отменить.

Представитель заинтересованного лица и третьего лица - старшего судебного пристава возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, просит решение суда оставить без изменения, а в удовлетворении жалобы - отказать.

Определением суда апелляционной инстанции от 25.06.2009 ОАО "Банк ВТБ" заменено на Компанию "Уайкхем Инвестментс Лимитед" в порядке процессуального правопреемства.

Представитель третьего лица - Компании "Уайкхем Инвестментс Лимитед" поддержал позицию подателя апелляционной жалобы. Представил письменный отзыв на жалобу.

Законность и обоснованность судебного решения проверена судом апелляционной инстанции в обжалуемой части в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как видно из материалов дела, на основании исполнительного документа - исполнительного листа N 670036 по делу N А40-10232/08-47-89 от 15.05.2008 Арбитражного суда г.Москвы о взыскании с ОАО "Гостиница "Будапешт" в пользу ОАО Банк ВТБ (ОАО) денежных средств в размере 4 574 183,53 долл. США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ РФ на дату исполнения решения, а также 100 000 руб. 22.08.2008 возбуждено исполнительное производство N 11551/3/13АС/2008.

На основании исполнительного документа - исполнительного листа N 670120 по делу N А40-10233/08-58-88 от 06.06.2008 Арбитражного суда г.Москвы о взыскании с ОАО "Гостиница "Будапешт" в пользу ОАО Банк ВТБ (ОАО) денежных средств в размере 37 077 473,44 долл. США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ РФ на дату исполнения решения, а также 100 000 руб. 22.08.2008 возбуждено исполнительное производство N 11552/4/13АС/2008.

В постановлениях о возбуждении исполнительного производства от 22.08.2008 N 11551/3/13АС/2008 от 22.08.2008, N 11552/4/13АС/2008, полученных должником 27.08.2008 (вх.N N 01/1-08-23/52, N 01/1-08-23/53), установлен пятидневный срок для добровольного исполнения.

В связи с тем, что должником суммы задолженности в срок для добровольного исполнения решений суда не погашены, судебным приставом-исполнителем 08.09.2008 вынесено постановление о взыскании с ОАО "Гостиница "Будапешт" исполнительского сбора в размере 320 192,85 долл. США в рублевом эквиваленте на день исполнения и 7 000 руб., а также - постановление о взыскании с должника ОАО "Гостиница "Будапешт" исполнительского сбора в размере 2 595 423,14 долл. США в рублевом эквиваленте на день исполнения и 7 000 руб. Возбуждены исполнительные производства N 10808/29АС/2009, N 10809/29АС/2009 по взысканию сумм исполнительского сбора.

Полагая, что взыскание сумм исполнительского сбора является незаконным, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со ст.112 Федерального закона "Об исполнительном производстве" исполнительский сбор является денежным взысканием, налагаемым на должника в случае неисполнения им исполнительного документа в срок, установленный для добровольного исполнения исполнительного документа, а также в случае неисполнения им исполнительного документа, подлежащего немедленному исполнению, в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства. Исполнительский сбор зачисляется в федеральный бюджет.

Исполнительский сбор устанавливается судебным приставом-исполнителем по истечении срока, указанного в части 1 настоящей статьи, если должник не представил судебному приставу-исполнителю доказательств того, что исполнение было невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Исполнительский сбор устанавливается в размере семи процентов от подлежащей взысканию суммы или стоимости взыскиваемого имущества.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд правомерно установил факт неисполнения должником - ОАО "Гостиница "БУДАПЕШТ" требований исполнительных документов в срок, установленный для добровольного исполнения.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными в оспариваемых постановлениях суммами исполнительского сбора.

Из материалов дела усматривается, что суммы долга, указанные в решениях арбитражного суда по делам N А40-10232/08-47-89, N А40-10233/08-58-88, возникли из обязательств ОАО "Гостиница "БУДАПЕШТ" по кредитным договорам от 02.06.2003 N 833, от 02.06.2003 N 834, заключенным с ОАО "Банк ВТБ".

Как пояснили в судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО "Гостиница "БУДАПЕШТ" и ОАО "Банк ВТБ", погашение сумм основного долга по кредитным договорам от 02.06.2003 N 833, от 02.06.2003 N 834 осуществлялось, в том числе после принятия судебных решений по делам N А40-10232/08-47-89, N А40-10233/08-58-88 и возбуждения исполнительных производств N 11551/3/13АС/2008, N 11552/4/13АС/2008.

Таким образом, в целях установления действительного размера исполнительского сбора проверке подлежали суммы долга, добровольно погашенные после принятия судебных решений по делам N А40-10232/08-47-89, N А40-10233/08-58-88 и до момента истечения установленного судебным приставом срока для добровольного исполнения исполнительных листов N 670036, N 670120.

Судебное заседание неоднократно откладывалось судом апелляционной инстанции для проведения между должником и взыскателем сверки расчетов по задолженности по кредитным договорам от 02.06.2003 N 833, от 02.06.2003 N 834 за указанный период.

ОАО "Банк ВТБ" от проведения данной сверки отказалось. Заявителем самостоятельно рассчитаны суммы погашенной задолженности. Согласно представленным расчетам по кредитному договору от 02.06.2003 N 834 в период с 12.05.2008 по 08.08.2008 должником уплачено 1 020 113,99 долл. США, а по договору от 03.04.2003 N 833 в период с 03.04.2008 по 08.08.2008 уплачено 1 637 868,56 долл. США. При этом заявитель пояснил суду, что в решение арбитражного суда от 15.05.2008 по делу N А40-10232/08-47-89 включены суммы долга по состоянию на 07.05.2008, а в решение арбитражного суда N А40-10233/08-58-88 от 06.06.2008 включены суммы долга по состоянию на 02.04.2008.

В связи с тем, что суммы задолженности в размере 1 020 113,99 долл. США и 1 637 868,56 долл. США погашены должником в добровольном порядке до истечения срока на добровольное исполнение, суммы исполнительского сбора изменились и составили 248 784,88 долл. США и 7 000 руб. на основании постановления 08.09.2008 N 11551/3/13АС/2008, 2 480 883,10 долл. США и 7 000 руб. на основании постановления 08.09.2008 N 11552/4/13АС/2008.

Приведенный расчет судом апелляционной инстанции проверен и признается обоснованным, в связи с чем суммы исполнительского сбора в размере 71 407,97 долл. США (320 192,85 долл. США - 248 784,88 долл. США) и 114 540 долл. США (2 595 423,14 - 2 480 883,10 долл. США) являются необоснованными, так как превышают 7% размер от подлежащей взысканию суммы долга.

Правильность расчетов подтверждена также приставом-исполнителем, которым постановлениями от 02.07.2009 N 10808/29АС/2009, N 10809/29АС/2009 внесены соответствующие изменения в оспариваемые постановления и постановления о возбуждении исполнительных производств в части размеров подлежащих взысканию сумм исполнительского сбора.

На основании изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит изменению в части.

За подачу апелляционной жалобы заявителем уплачено 1000 руб. государственной пошлины, которая подлежит возвращению как излишне уплаченная применительно к ч.2 ст.329 АПК РФ.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.266-269, 270, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.12.2008 по делу N А40-59549/08-145-546 изменить.

Признать недействительным постановление судебного пристава-исполнителя Межрайонного отдела судебных приставов по особым исполнительным производствам Брежнева В.Н. от 08.09.2008 N 11552/4/13АС/2008 о взыскании исполнительского сбора в части суммы исполнительского сбора 114 540 долл. США.

Признать недействительным постановление Межрайонного отдела судебных приставов по особым исполнительным производствам Брежнева В.Н. от 08.09.2008 N 11552/3/1ЗАС/2008 о взыскании исполнительского сбора в части суммы исполнительского сбора 71 407,97 долл. США.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Возвратить Открытому акционерному обществу "Гостиница "БУДАПЕШТ" из федерального бюджета госпошлину по апелляционной жалобе в размере 1000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Б.С. Веклич

Судьи

Э.В. Якутов В.Я. Гончаров